Історія справи

Постанова

іменем України

21 червня 2022 року

м. Київ

справа № 728/1725/20

провадження № 51-799км22

Верховний Суд колегією суддів Другої судової палати Касаційного кримінального суду у складі:

головуючого ОСОБА_1 ,

суддів: ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,

за участю:

секретаря судового засідання ОСОБА_4 ,

прокурора ОСОБА_5 ,

захисника ОСОБА_6 (у режимі відеоконференції)

розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу захисника ОСОБА_6 на вирок Чернігівського апеляційного суду від 11 січня 2022 року вкримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №12016270070000378, за обвинуваченням

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця та жителя АДРЕСА_1 ,

у вчиненні злочинів, передбачених ст. 257, ч. 4 ст. 296 КК України.

Зміст оскаржених судових рішень і встановлені судами першої та апеляційної інстанцій обставини

За вироком Бахмацького районного суду Чернігівської області від 23 березня 2021року на підставі п.3 ч.1 ст. 284 КПК України ОСОБА_7 визнано невинуватим вчиненні злочину, передбаченого ст.257 КК України.

Разом із тим, вказаним вироком ОСОБА_7 засуджено за ч. 4 ст. 296 КК України до покарання у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі.

Запобіжний захід у вигляді тримання під вартою залишено до вступу вироку взаконну силу, зараховано ОСОБА_7 в строк відбуття покарання строк тримання під вартою та визначено початок строку відбуття покарання з 10 червня 2019 року.

Вирішено питання щодо процесуальних витрат.

Ухвалою Бахмацького районного суду Чернігівської області від 12 квітня 2021 року роз`яснено судове рішення та зазначено про необхідність зарахувати ОСОБА_7 на підставі ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України № 838-VIII від 26листопада 2015 року) в строк відбування покарання строк тримання під вартою зрозрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з10червня 2019 року по дату набрання вироком законної сили. Зазначено про звільнення ОСОБА_7 з під варти у зв`язку із повним відбуттям покарання.

Чернігівський апеляційний суд 11 січня 2022 року вирок місцевого суду в частині призначеного покарання скасував, постановив новий вирок, яким ОСОБА_7 засудив за ч. 4 ст. 296 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 5років.

Згідно з вироком місцевого суду ОСОБА_7 визнано винуватим у тому, що він 16червня 2016 року, біля 02:30, перебуваючи поряд з господарством № 1 по вул.Богомольця в м. Бахмач, Чернігівської області, яке належить ОСОБА_8 , діючи умисно, з особливою зухвалістю, грубо порушуючи громадський порядок та встановлені норми суспільної поведінки, виражаючи явну неповагу до суспільства, кинув на територію вищевказаного подвір`я наступальну ручну гранату РГД-5, від вибуху якої було пошкодженого майно потерпілого та завдано матеріальної шкоди на загальну суму 12619 гривень 82 копійки.

Вимоги касаційної скарги й узагальнені доводи особи, яка її подала

У касаційній скарзі захисник ОСОБА_6 , зазначаючи про неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, просить змінити судове рішення щодо ОСОБА_7 та на підставі ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26 листопада 2015 року) зарахувати останньому у строк покарання термін попереднього ув`язнення з 10 червня 2019 року по 11 січня 2022 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Аргументуючи свою позицію, зазначає що ОСОБА_7 вчинив інкримінований злочин 16 червня 2016 року, тобто у проміжку часу із 24 грудня 2015 року до 20червня 2017 року, а тому апеляційний суд був зобов`язаний застосувати до нього положення ч. 5 ст. 72 КК України та зарахувати у строк покарання термін попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

При цьому, вважає, що позиція апеляційного суду про те, що обрання ОСОБА_7 запобіжного заходу під час дії вищевказаної статті в редакції Закону України № 2046-VIII від 18 травня 2017 року обумовлює зарахування йому відповідного строку зрозрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі, єхибною та суперечить усталеній практиці Верховного Суду.

Позиції інших учасників судового провадження

У судовому засіданні захисник ОСОБА_6 просив задовольнити касаційну скаргу на викладених у ній підставах.

Прокурор ОСОБА_5 вимоги касаційної скарги захисника підтримала та просила їх задовольнити.

Мотиви Суду

Відповідно до ч. 2 ст. 433 КПК України суд касаційної інстанції переглядає судові рішення судів першої та апеляційної інстанцій у межах касаційної скарги.

Доведеність винуватості ОСОБА_7 у вчиненні злочину, за який його засуджено, та кваліфікація вчиненого за ч. 4 ст. 296 КК України в касаційній скарзі захисником не оспорюються, тому колегія суддів у цій частині судових рішень не перевіряє.

Наведені доводи щодо безпідставного незастосування апеляційним судом положень ч. 5 ст.72ККУкраїни в редакції Закону України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року щодо ОСОБА_7 є слушними зоглядунатаке.

Згідно висновків, які викладені у постанові Великої Палати Верховного Суду від 29серпня 2018 року (справа № 663/537/17, провадження № № 13-31кс18), норма ч.5ст.72КК України про зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання єнормою матеріального кримінального права, а не кримінального процесуального права.

Закон України N 838-VIII вiд 26 листопада 2015 року, яким внесено зміни до ст. 72 КК України, є законом про кримінальну відповідальність, який іншим чином поліпшує становище особи у розумінні ст. 5 цього Кодексу, оскільки передбачає коефіцієнт зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

У той же час Закон України N 2046-VIII вiд 18 травня 2017 року є законом про кримінальну відповідальність, який іншим чином погіршує становище особи урозумінні ст. 5 КК України, оскільки вводить (повертає) коефіцієнт зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Вирішуючи питання про те, якою редакцією ч. 5 ст. 72 КК України належить керуватися у конкретному випадку, варто враховувати час вчинення особою діяння, як це зазначено у ч. ч. 2 і 3 ст. 4 КК України.

З огляду на зазначене, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом N 2046-VIII, то застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону N 838-VIII. Застосування до таких випадків Закону N 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону N 2046-VIII як такого, що "іншим чином погіршує становище особи", відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

З матеріалів провадження встановлено, що ОСОБА_7 вчинив злочин 16 червня 2016 року, тобто на той момент діяв Закон N 838-VIII, який передбачав зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Запобіжний захід у вигляді тримання під вартою обвинуваченому було обрано уцьому кримінальному провадженні 10 червня 2019 року, отже строк попереднього ув`язнення засудженого ОСОБА_7 , починаючи з 10 червня 2019 року до набрання вироком законної сили, тобто до 11 січня 2022 року включно, підлягає зарахуванню йому у строк відбування покарання відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України вредакції Закону N 838-VIII, який діяв на момент вчинення злочину.

Апеляційний суд, ухвалюючи вирок, помилково дійшов висновку, що через обрання запобіжного заходу ОСОБА_7 під час дії закону Закону N 2046-VIII до зарахування останньому підлягає строк зрозрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі, чим допустив неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, а саме: не застосував закон, який підлягає застосуванню, що відповідно п. 2 ч. 1 ст. 438 КПК України є підставою для зміни оскаржуваного судового рішення.

З огляду на викладене, касаційна скарга захисника ОСОБА_6 підлягає до задоволення, а вирок апеляційного суду зміні, в частині рішення про залік досудового тримання ОСОБА_7 під вартою.

З урахуванням того, що вироком апеляційного суду ОСОБА_7 було засуджено до остаточного покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років, то відповідно до строку, який підлягає до зарахування останньому на підставі ч. 5 ст. 72 КК України, ОСОБА_7 слід вважати таким, що відбув фактично призначену міру примусу.

Керуючись статтями 433 436 438 441 442 КПК України, Верховний Суд

у х в а л и в :

Касаційну скаргу захисника ОСОБА_6 задовольнити.

Вирок Чернігівського апеляційного суду від 11 січня 2022 року щодо ОСОБА_7 змінити.

На підставі ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України № 838-VIII від 26листопада 2015 року) зарахувати ОСОБА_7 у строк покарання термін попереднього ув`язнення з 10 червня 2019 року по 11 січня 2022 року включно, зрозрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В іншій частині судове рішення залишити без зміни.

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , звільнити з-під варти у зв`язку з фактичним відбуттям покарання.

Постанова Верховного Суду набирає законної сили з моменту проголошення, єостаточною й оскарженню не підлягає.

Судді

ОСОБА_9 ОСОБА_3 ОСОБА_2