УХВАЛА

03 липня 2019 року

м. Київ

Справа № 910/7674/18

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:

Ткач І. В. - головуючий, Кондратова І. Д., Стратієнко Л. В.,

за участю секретаря судового засідання Співака С. В.,

представників учасників справи

позивача - Патюк С. О.,

відповідача - не з'явилися,

третьої особи - не з'явилися,

розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу ОСОБА_1

на постанову Північного апеляційного господарського суду від 06.02.2019

(головуючий суддя Буравльв С. І., судді Мартюк А. І., Калатай Н. Ф. )

та рішення Господарського суду міста Києва від 05.10.2018

(суддя Картавцева Ю. В. )

у справі №910/7674/18

за позовом ОСОБА_2

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Юридично-консалтінгова група "Тендервін"

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: ОСОБА_1

про зобов'язання вчинити дії,

ВСТАНОВИВ:

У червні 2018 року ОСОБА_2 звернувся з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Юридично-консалтінгова група "Тендервін" про: - визнання ОСОБА_2 таким, що вийшов зі складу засновників (учасників) Товариства з обмеженою відповідальністю "Юридично-консалтінгова група "Тендервін" з
28.12.2017; - зобов'язання Товариства з обмеженою відповідальністю "Юридично-консалтінгова група "Тендервін" внести зміни до відомостей про товариство, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, у зв'язку зі зміною у складі його учасників, а саме виходом ОСОБА_2 зі складу учасників.

Вимоги позивача обґрунтовані тим, що він як учасник відповідача вийшов зі складу учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Юридично-консалтінгова група "Тендервін", направивши відповідну заяву про вихід з товариства від 28.12.2017, проте товариство не вчинило дій щодо реєстрації змін до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань щодо складу учасників відповідача. У зв'язку з цим позивач просив суд визнати його таким, що вийшов зі складу засновників (учасників) Товариства з обмеженою відповідальністю "Юридично-Консалтінгова група "Тендервін" з 28.12.2017 та зобов'язати Товариство з обмеженою відповідальністю "Юридично-консалтінгова група "Тендервін" внести зміни до відомостей про товариство, що містяться у Єдиному держаному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, у зв'язку з виходом ОСОБА_2 зі складу учасників.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 05.10.2018 позов задоволено частково. Закрито провадження у справі в частині вимог про визнання ОСОБА_2 таким, що вийшов зі складу засновників (учасників) Товариства з обмеженою відповідальністю "Юридично-консалтінгова група "Тендервін" з 28.12.2017.

Зобов'язано Товариство з обмеженою відповідальністю "Юридично-консалтінгова група "Тендервін" внести зміни до відомостей про товариство, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, у зв'язку зі зміною у складі його учасників, а саме виходом ОСОБА_2 зі складу учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Юридично-консалтінгова група "Тендервін".

Постановою Північного апеляційного господарського суду від 06.02.2019 рішення суду першої інстанції залишено без змін.

У частині задоволених позовних вимог висновки судів обґрунтовані таким.

Відповідно до заяви ОСОБА_2 від 28.12.2017, адресованої загальним зборам учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Юридично-консалтінгова група "Тендервін", позивач заявив про вихід зі складу учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Юридично-консалтінгова група "Тендервін" та припинення своєї участі у складі учасників цього товариства. Вказана заява посвідчена приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Шаповаленко А. І. 28.12.2017 та зареєстрована в реєстрі за № 4574.

30 грудня 2017 року зазначену заяву позивач надіслав на адресу Товариства з обмеженою відповідальністю "Юридично-консалтінгова група "Тендервін" (02160, проспект Соборності, 15, офіс 505А, м. Київ), що підтверджується описом вкладення у цінний лист з відміткою відділення поштового зв'язку, фіскальним чеком від 30.12.2017 № 5656 та повідомленням про вручення №0209506434323 з відміткою про дату отримання представником відповідача за довіреністю
09.01.2018.

Суди зазначили, що моментом виходу учасника з товариства є дата подачі ним заяви про вихід відповідній посадовій особі товариства або вручення заяви цим особам органами зв'язку. Отже, за висновком суду першої та апеляційної інстанції, позивач вважається таким, що вийшов зі складу учасників відповідача 09.01.2018, тобто з дати вручення заяви позивача про вихід органами поштового зв'язку.

Не погоджуючись з вищезазначеними рішенням та постановою в частині задоволених позовних вимог, ОСОБА_1 звернувся до суду з касаційною скаргою, в якій просить їх скасувати, а провадження у справі в цій частині закрити.

Під час розгляду справи колегію суддів з'ясовано, що у постанові Верховного суду України від 14.03.2011 у справі №12/198 ( №3-12гс11) суд, аналізуючи зокрема, приписи частини 1 ст.148 Цивільного кодексу України (чинної на час ухвалення постанови), висловив правову позицію про те, що моментом виходу учасника з товариства є дата подачі ним заяви про вихід зі складу учасників товариства.

Колегія суддів Касаційного господарського суду, яка розглядає цю справу, вважає за необхідне відступити від висновку щодо застосування ч.1 ст.148 Цивільного кодексу України (чинної на час виникнення спірних правовідносин, що склались між сторонами у справі) у подібних правовідносинах, викладеного в раніше ухваленій постанові Верховного Суду України у справі №12/198 ( №3-12гс11), мотивуючи це таким.

Відповідно до ч.1 ст.148 Цивільного кодексу України учасник товариства з обмеженою відповідальністю має право вийти з товариства, заявивши про це не пізніше ніж за три місяці до виходу, якщо інший строк не встановлений статутом.

Справжність підпису на заяві про вихід з товариства підлягає нотаріальному засвідченню.

Проаналізувавши зміст цієї статті, колегія суддів вважає, що право виходу учасника з товариства є його безумовним правом, яке не може бути будь-ким обмежене або залежати від прийняття загальними зборами товариства відповідного рішення. Водночас, у ч.1 ст.148 Цивільного кодексу України встановлено умову для виходу учасника, а саме, про свій вихід учасник повинен попередити товариство не пізніше ніж за три місяці до виходу, якщо інший строк не встановлений статутом.

Тобто, встановлюючи момент виходу учасника з товариства, слід враховувати, що таким моментом є дата спливу строку, передбаченого статутом товариства або частиною 1 статті 148 Цивільного кодексу України, або інша дата, зазначена у заяві учасника, якщо така дата визначена з дотриманням вимог цієї норми Цивільного кодексу України.

Відповідно до п. п. 7 п. 1 Розділу ХІ "Перехідні положення" Господарського процесуального кодексу України суд, який розглядає справу в касаційному порядку у складі колегії суддів або палати (об'єднаної палати), передає справу на розгляд Великої Палати Верховного Суду, якщо така колегія або палата (об'єднана палата) вважає за необхідне відступити від висновку щодо застосування норми права у подібних правовідносинах, викладеного в раніше ухваленому рішенні Верховного Суду України.

Колегія суддів вважає за необхідне відступити від висновку Верховного суду України, викладеного в раніше ухваленому рішенні Верховного суду України у справі №12/198 ( №3-12гс11) щодо застосування ч.1 ст.148 Цивільного кодексу України, а саме, що моментом виходу учасника з товариства є дата подачі ним заяви про вихід зі складу учасників товариства.

Керуючись ст. ст. 234,303, п. п.7 п.1 Розділу ХІ "Перехідні положення" Господарського процесуального кодексу України, Верховний Суд

УХВАЛИВ:

1. Справу №910/7674/18 передати на розгляд Великої Палати Верховного Суду.

Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення та оскарженню не підлягає.

Головуючий суддя І. Ткач

Судді І. Кондратова

Л. Стратієнко