Історія справи

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10 січня 2019 року

м. Київ

справа № 656/234/17

провадження № 51-697км18

Верховний Суд колегією суддів Першої судової палати Касаційного кримінального суду у складі:

головуючого Макаровець А.М.,

суддів Лагнюка М.М., Маринича В.К.,

за участю:

секретаря судового засідання Демчука П.О.,

прокурора Саіяна С.Г.,

захисника ТерлецькоїТ.О. (у режимі відеоконференції),

розглянув у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за№ 42016230270000080, за обвинуваченням

ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця м.Ангарська Іркутської області РФ, жителя АДРЕСА_1, раніше судимого,

у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 407 Кримінального кодексу України (далі - КК),

за касаційною скаргою засудженого ОСОБА_2 на вирок Іванівського районного суду Херсонської області від 7 червня 2017 року та ухвалу Апеляційного суду Херсонської області від 7 серпня 2017 року.

Зміст оскаржених судових рішень і встановлені судами

першої та апеляційної інстанцій обставини

За вироком Іванівського районного суду Херсонської області від 7 червня 2017 року ОСОБА_2 засуджено за ч. 4 ст. 407 КК до покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки.

Апеляційний суд Херсонської області ухвалою від 7 серпня 2017 року залишив вирок щодо ОСОБА_2 без зміни.

ОСОБА_2 визнано винуватим у тому, що він, як військовослужбовець військової частини - польової пошти В3720, в умовах особливого періоду, діючи умисно, 4 січня 2016 року без поважних причин не з'явився вчасно на службу - о 09:00 до польового табору цієї ж військової частини, який на той час дислокувався у с. Українському Іванівського району Херсонської області, та ухилявся від військової служби до 6 березня 2017 року.

Вимоги касаційної скарги і узагальнені доводи особи, яка її подала

У касаційній скарзі засуджений ОСОБА_2, посилаючись на істотне порушення вимог кримінального процесуального закону, неправильне застосування кримінального закону та невідповідність призначеного покарання ступеню тяжкості кримінального правопорушення і його особі,просить скасувати судові рішення та призначити новий розгляд у суді першої інстанції.

На обґрунтування своїх доводів зазначає, що:

- він з дитинства має проблеми психічного характеру, у зв'язку з чим не повинен був призиватися на військову службу, при цьому під час досудового розслідування та розгляду провадження в суді першої інстанції йому не було надано захисника;

- суд безпідставно визнав обтяжуючою покарання обставиною рецидив злочину, оскільки злочин, за який його засуджено, не пов'язаний з попереднім та з моменту ухвалення попереднього вироку пройшло більше трьох років;

- при призначенні покарання суд не врахував, що тяжких наслідків від злочину не настало, при цьому в нього були поважні причини неприбуття до місця служби, оскільки він є єдиним годувальником у сім'ї, допомагав по господарству дружині, яка перебуває у декретній відпустці, утримувати чотирьох неповнолітніх дітей, тобто злочин було вчинено внаслідок збігу тяжких сімейних обставин.

Позиції інших учасників судового провадження

На касаційну скаргу подано заперечення прокурора.

У судовому засіданні захисник підтримала касаційну скаргу, прокурор вважав судові рішення законними та обґрунтованими й просив залишити їх без зміни.

Мотиви Суду

Висновок суду про те, що ОСОБА_2. ухилився від військової служби з 4 січня 2016 року до 6 березня 2017 року, не з'явившись вчасно на службу до польового табору військової частини, у касаційній скарзі не оскаржується.

Відповідно до ч. 1 ст. 370 Кримінального процесуального кодексу України (далі - КПК) судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.

При цьому обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об'єктивно з'ясованих обставин.

Засуджений ОСОБА_2. у касаційній скарзі посилається на те, що він з дитинства має проблеми психічного характеру, у зв'язку з чим не мав бути призваний на військову службу, а також на те, що під час досудового розслідування та розгляду провадження в суді першої інстанції йому не було надано захисника.

Як убачається з матеріалів кримінального провадження, під час досудового розслідування та судового розгляду не в повному обсязі встановлено дані, які характеризують особу обвинуваченого.

Згідно з медичною характеристикою, виданою тимчасово в.о. начальника медичної служби військової частини, при призові за мобілізацієюОСОБА_2 визнаний здоровим та придатним до військової служби, при цьому довідка ВКК з військкомату відсутня (а.п. 24).

Як встановив суд, ОСОБА_2 на обліку у лікарів нарколога та психіатра не перебуває.

У матеріалах провадження щодо військовослужбовця ОСОБА_2 міститься копія його обліково-послужної картки до військового квітка, з якої убачається, що останній раніше військову службу не проходив, тобто в армії не служив (а.п. 20).

Однак суд не з'ясував, чому ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_4, не проходив військової служби.

ОСОБА_2 на підтвердження своїх доводів щодо істотного порушення вимог кримінального процесуального закону надав касаційному суду висновок судово-психіатричного експерта Миколаївської обласної психіатричної лікарні від 23 червня 2015 року № 310, з якого убачається, що згідно з довідкою Березнегуватського РВК ОСОБА_2 не проходив військової служби за станом здоров'я на підставі ст. 20 «б» наказу Міністерства оборони України у зв'язку з наявністю захворювання, про яке зазначено у висновку.

У пункті 3 ч. 2 ст. 52 КПК передбачено, що обов'язкова участь захисника забезпечується у кримінальному провадженні щодо осіб, які внаслідок психічних чи фізичних вад не здатні повною мірою реалізувати свої права.

Отже, судом першої інстанції за наявності у кримінальному провадженні інформації про те, що ОСОБА_2. військової служби не проходив, належним чином не з'ясовано стану здоров'я обвинуваченого, який став перешкодою для проходження ним військової служби, та не перевірено необхідності застосування положень п. 3 ч. 2 ст. 52 КПК при тому, що встановлення вищевказаних обставин має істотне значення для ухвалення законного, обґрунтованого та справедливого судового рішення.

Зазначені порушення відповідно до ч. 1 ст. 412 КПК є істотними порушеннями вимог кримінального процесуального закону, оскільки могли перешкодити суду ухвалити законне та обґрунтоване рішення.

Крім цього, у п. 4 ч. 2 ст. 412 КПК зазначено, що судове рішення у будь-якому разі підлягає скасуванню, якщо судове провадження здійснено за відсутності захисника, у випадках, коли його участь є обов'язковою.

За таких обставин, у зв'язку з допущеним істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону, Суд не вбачає обґрунтованих підстав для надання оцінки доводам касаційної скарги в іншій частині. Тому з урахуванням вищезазначеного касаційна скарга засудженого підлягає частковому задоволенню, а судові рішення відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 438, п. 2 ч.1 ст. 436 КПК - скасуванню з призначенням нового розгляду в суді першої інстанції.

Під час нового розгляду суду слід урахувати наведене, постановити законне й обґрунтоване рішення, належним чином умотивувавши висновки.

Керуючись статтями 369, 412, 433, 434, 436, 438, 441, 442 КПК, п. 15 Перехідних положень цього Кодексу, пунктами 4, 6 параграфа 3 розділу 4 Закону України від 3 жовтня 2017 року № 2147-VIII, Суд

ухвалив:

Касаційну скаргу засудженого ОСОБА_2 задовольнити частково.

Вирок Іванівського районного суду Херсонської області від 7 червня 2017 року та ухвалу Апеляційного суду Херсонської області від 7 серпня 2017 року щодо ОСОБА_2 скасувати.

Призначити новий розгляд у суді першої інстанції.

Постанова набирає законної сили з моменту проголошення, є остаточною і оскарженню не підлягає.

Судді:

А.М. Макаровець М.М.Лагнюк В.К. Маринич