Історія справи

Ухвала КГС ВП від 27.03.2019 року у справі №910/6631/18

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 квітня 2019 року

м. Київ

Справа № 910/6631/18

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:

Студенець В.І. - головуючий, судді: Баранець О.М., Ткач І.В.

за участю секретаря судового засідання: Натаріної О.О.

розглянувши матеріали касаційної скарги Акціонерного товариства "Укртрансгаз"

на рішення Господарського суду міста Києва

(суддя - Ващенко Т.М.)

від 28.08.2018

та постанову Північного апеляційного господарського суду

(головуючий - Зубець Л.П.; судді: Калатай Н.Ф., Дідиченко М.А.)

від 31.01.2019

у справі № 910/6631/18

за позовом Акціонерного товариства "Укртрансгаз"

до Публічного акціонерного товариства "Київенерго"

про визнання недійсними рішень загальних зборів, оформлених протоколом,

за участю представників учасників справи:

позивача - Оніщук В.М.

відповідача - Перцев Д.Л.

ВСТАНОВИВ:

ІСТОРІЯ СПРАВИ

1. Короткий зміст позовних вимог

1.1. Акціонерне товариство "Укртрансгаз" (далі - АТ "Укртрансгаз") звернулось до Господарського суду міста Києва з позовом до Публічного акціонерного товариства "Київенерго" (далі - ПАТ "Київенерго") про:

- визнання недійсним рішення Загальних зборів акціонерів ПАТ "Київенерго", оформлене Протоколом № 3/2017 Загальних зборів акціонерів ПАТ "Київенерго" від 13.11.2017 щодо реорганізації ПАТ "Київенерго" шляхом виділу з нього нового акціонерного товариства, а саме ПрАТ "ДТЕК Київські Електромережі";

- визнання недійсним рішення Загальних зборів акціонерів ПАТ "Київенерго", оформлене Протоколом № 4/2017 Загальних зборів акціонерів ПАТ "Київенерго" від 22.12.2017 щодо розподілу статутного капіталу ПАТ "Київенерго" між відповідачем та ПрАТ "ДТЕК Київські Електромережі";

- визнання недійсним рішення Загальних зборів акціонерів ПАТ "Київенерго", оформлене Протоколом № 4/2017 Загальних зборів акціонерів ПАТ "Київенерго" від 22.12.2017 щодо затвердження розподільчого балансу між відповідачем та ПрАТ "ДТЕК Київські Електромережі" станом на 30.09.2017;

- визнання недійсним рішення Загальних зборів акціонерів ПАТ "Київенерго", оформлене Протоколом № 4/2017 Загальних зборів акціонерів ПАТ "Київенерго" від 22.12.2017 щодо внесення змін до статуту ПАТ "Київенерго" шляхом викладення його в новій редакції.

1.2. Позовні вимоги обґрунтовано тим, що ПАТ "Київенерго" було зменшено розмір власного статутного капіталу без повідомлення АТ "Укртрансгаз" про вказане, що позбавило позивача права надати свої заперечення щодо зменшення статутного капіталу. Акціонерне товариство "Укртрансгаз" заперечує проти зменшення статутного капіталу ПАТ "Київенерго", оскільки у нього наявна заборгованість перед позивачем в сумі 452420699,41 грн за договором №1210000532 від 01.11.2012, а прийняттям оспорюваних рішень порушено права позивача як кредитора. Матеріально-правовою підставою позову визначено статтю 157 Цивільного кодексу України, статті 16, 39 Закону України "Про господарські товариства", статтю 16 Закону України "Про акціонерні товариства".

2. Короткий зміст рішень судів першої та апеляційної інстанцій

2.1. Рішенням Господарського суду міста Києва від 28.08.2018 у справі №910/6631/18 у задоволенні позовних вимог відмовлено.

2.2. Постановою Північного апеляційного господарського суду від 31.01.2019 рішення Господарського суду міста Києва від 28.08.2018 у справі №910/6631/18 залишено без змін.

2.3. Господарськими судами встановлено такі обставини:

- позачергові загальні збори акціонерів Публічного акціонерного товариства "Київенерго" були проведені 13.11.2017 та оформлені протоколом № 3/2017 від 13.11.2017, на яких, зокрема, було вирішено:

- на виконання пункту 13 Розділу XVII Прикінцеві та перехідні положення Закону України "Про ринок електричної енергії" щодо обов'язку вертикально інтегрованого суб'єкта господарювання (Публічного акціонерного товариства "Київенерго") вжити заходи для відокремлення оператора системи розподілу від виробництва, передачі, постачання електричної енергії шляхом створення відповідних суб'єктів господарювання, прийняти рішення про реорганізацію Публічного акціонерного товариства "Київенерго", шляхом виділу з нього нового акціонерного товариства - оператора системи розподілу, а саме: Приватне акціонерне товариство "ДТЕК Київські Електромережі";

- виділити з Публічного акціонерного товариства "Київенерго" Приватному акціонерному товариству "ДТЕК Київські Електромережі" частину майна, прав та обов'язків, згідно з розподільним балансом, який в подальшому має бути схвалений Наглядовою радою Публічного акціонерного товариства "Київенерго" та затверджений Загальними зборами Публічного акціонерного товариства "Київенерго";

- створити Приватне акціонерне товариство "ДТЕК Київські Електромережі" статутний капітал якого становитиме 21672856 (двадцять один мільйон шістсот сімдесят дві тисячі вісімсот п'ятдесят шість) гривень. Статутний капітал буде поділено на 108364280 (сто вісім мільйонів триста шістдесят чотири тисячі двісті вісімдесят) простих іменних акцій, номінальною вартістю 0,20 гривень (нуль гривень 20 копійок) кожна акція. Кількість привілейованих акцій - 0 (нуль);

- уповноважити Наглядову раду Публічного акціонерного товариства "Київенерго" вчинити всі необхідні дії щодо скликання та проведення Загальних зборів акціонерів приватного акціонерного товариство "ДТЕК Київські Електромережі";

- на виконання рішень Загальних зборів від 13.11.2017 наглядовою радою товариства 14.11.2017 прийнято рішення про затвердження проекту плану виділу, затверджено пояснення до умов плану виділу, схвалено розподільчий баланс та скликано на 22.12.2017 позачергові Загальні збори акціонерів товариства та Загальні збори приватного акціонерного товариства "ДТЕК Київські Електромережі";

- позачергові Загальні збори акціонерів товариства були проведені 22.12.2017, які оформлені протоколом № 4/2017 від 22.12.2017, на яких, зокрема, було вирішено:

- затвердити розподільний баланс (питання №2 порядку денного);

- питання про випуск акцій з метою конвертації акцій відповідача в таку саму кількість акцій відповідача меншої номінальної вартості та випуск акцій з метою конвертації акцій відповідача в таку саму кількість акцій приватного акціонерного товариство "ДТЕК Київські Електромережі" (питання №4 порядку денного);

- внесено зміни до статуту Публічного акціонерного товариства "Київенерго", шляхом викладення його в новій редакції (питання №7 порядку денного);

- з 4 питання порядку денного Загальних зборів від 22.12.2017 про випуск акцій з метою конвертації акцій відповідача в таку саму кількість акцій товариства меншої номінальної вартості та випуск акцій з метою конвертації акцій Публічного акціонерного товариства "Київенерго" в таку саму кількість акцій приватного акціонерного товариство "ДТЕК Київські Електромережі" прийнято рішення:

- "4.1. Прийняти рішення про випуск акцій з метою конвертації 108364280 простих іменних акцій Публічного акціонерного товариства "Київенерго" номінальною вартістю 25 коп. кожна акція в таку саму кількість акцій Публічного акціонерного товариства "Київенерго" номінальною вартістю 0,05 гривень (нуль гривень 05 копійок) кожна акція;

4.2. Прийняти рішення про випуск акцій з метою конвертації 108364280 простих іменних акцій Публічного акціонерного товариства "Київенерго" номінальною вартістю 25 коп. кожна акція в таку саму кількість акцій приватного акціонерного товариство "ДТЕК Київські Електромережі" номінальною вартістю 0,20 гривень (нуль гривень 20 копійок) кожна акція.

4.3. Розподілити статутний капітал Публічного акціонерного товариства "Київенерго" між Публічним акціонерним товариством "Київенерго" та Приватним акціонерним товариством "ДТЕК Київські Електромережі" наступним чином:

4.3.1. Статутний капітал Публічного акціонерного товариства "Київенерго" становить 5418214 (п'ять мільйонів чотириста вісімнадцять тисяч двісті чотирнадцять) гривень 00 копійок, поділений на 108364280 (сто вісім мільйонів триста шістдесят чотири тисячі двісті вісімдесят) простих іменних акцій номінальною вартістю 0,05 гривень (нуль гривень 05 копійок) кожна акція. Кількість привілейованих акцій - 0 (нуль);

4.3.2. Статутний капітал Приватного акціонерного товариство "ДТЕК Київські Електромережі" становить 21672856 (двадцять один мільйон шістсот сімдесят дві тисячі вісімсот п'ятдесят шість) гривень 00 копійок, поділений на 108364280 (сто вісім мільйонів триста шістдесят чотири тисячі двісті вісімдесят) простих іменних акцій номінальною вартістю 0,20 гривень (нуль гривень 20 копійок) кожна акція. Кількість привілейованих акцій - 0 (нуль)»;

- відповідно до Порядку емісії та реєстрації випуску акцій Приватне акціонерне товариство "ДТЕК Київські Електромережі" 27.12.2017 подало Національній комісії з цінних паперів та фондового ринку необхідний пакет документів, що стосується реорганізації товариства, з метою реєстрації випуску акцій приватного акціонерного товариства "ДТЕК Київські Електромережі";

- Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку 06.02.2018 зареєструвала випуск акцій Приватного акціонерного товариства "ДТЕК Київські Електромережі" та видала Свідоцтво про реєстрацію випуску акцій;

- державна реєстрація Приватного акціонерного товариства "ДТЕК Київські Електромережі" проведена 16.02.2018;

- відповідно до Порядку емісії та реєстрації випуску акцій товариство 13.03.2018 подало Національній комісії з цінних паперів та фондового ринку необхідний пакет документів, що стосується реорганізації товариства, з метою реєстрації випуску акцій;

- Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку 12.04.2018 зареєструвала новий випуск акцій товариства та видала Свідоцтво про реєстрацію випуску акцій;

- реорганізація Публічного акціонерного товариства "Київенерго" на виконання вимог Закону України "Про ринок електричної енергії" є завершеною;

- вважаючи, що прийнятими рішеннями Загальних зборів Публічного акціонерного товариства "Київенерго" порушено права Акціонерного товариства "Укртрансгаз" як кредитора, останній звернувся до суду за захистом порушеного права шляхом визнання недійсними рішень Загальних зборів щодо реорганізації ПАТ "Київенерго" шляхом виділу з нього нового акціонерного товариства, а саме Приватного акціонерного товариства "ДТЕК Київські Електромережі"; щодо розподілу статутного капіталу між ПАТ "Київенерго" та ПрАТ "ДТЕК Київські Електромережі"; щодо затвердження розподільчого балансу між ПАТ "Київенерго" та ПрАТ "ДТЕК Київські Електромережі"; щодо внесення змін до статуту ПАТ "Київенерго".

2.4. Відмовляючи у задоволенні позовних вимог, місцевий суд виходив з відсутності у позивача порушеного суб'єктивного права.

2.5. Погоджуючись із висновком суду першої інстанції, апеляційний господарський суд зазначив, що рішення місцевого суду є таким, що прийняте з дотриманням норм матеріального та процесуального права.

3. Короткий зміст вимог касаційної скарги

3.1. Не погоджуючись з постановою Північного апеляційного господарського суду від 31.01.2019 та рішенням Господарського суду міста Києва від 28.08.2018 у справі №910/6631/18, Акціонерне товариство "Укртрансгаз" подало касаційну скаргу, в якій просить оскаржувану постанову суду апеляційної інстанції та рішення місцевого господарського суду скасувати та прийняти нове рішення про задоволення позовних вимог.

3.2. Узагальнені доводи касаційної скарги Акціонерного товариства "Укртрансгаз":

- оскаржувані рішення судів попередніх інстанцій прийняті з порушенням норм процесуального права та неправильним застосуванням норм матеріального права, зокрема, статті 56 Господарського кодексу України, статей 109, 152, 155, 157 Цивільного кодексу України, статей 16, 39 Закону України "Про акціонерні товариства";

- судами попередніх інстанцій не враховано, що на момент прийняття товариство рішень і станом на сьогодні у ПАТ "Київенерго" існувала та існує заборгованість перед АТ "Укртрансгаз" за договором на транспортування природного газу магістральними трубопроводами №1210000532 від 01.11.2012 у розмірі 452420699,41 грн, а також підтверджується судовими рішеннями у справах №910/1295/17, №910/9781/18;

- поза увагою судів попередніх інстанцій залишилося те, що зменшення статутного капіталу ПАТ "Київенерго" з порушенням вимог Закону України "Про акціонерні товариства" порушує права АТ "Укртрансгаз" на задоволення своїх грошових вимог, оскільки такі неправомірні дії ПАТ "Київенерго" призводять до не можливості виконання зобов'язань ПАТ "Київенерго" перед позивачем.

4. Оцінка аргументів учасників справи і висновків судів першої та апеляційної інстанцій з посиланням на норми права, яким керувався суд

4.1. Предметом спору у даній справі є матеріально правова вимога про визнання недійсними рішення Загальних зборів Публічного акціонерного товариства "Київенерго" щодо реорганізації ПАТ "Київенерго" шляхом виділу з нього нового акціонерного товариства, а саме Приватного акціонерного товариства "ДТЕК Київські Електромережі"; щодо розподілу статутного капіталу між ПАТ "Київенерго" та ПрАТ "ДТЕК Київські Електромережі"; щодо затвердження розподільчого балансу між ПАТ "Київенерго" та ПрАТ "ДТЕК Київські Електромережі"; щодо внесення змін до статуту ПАТ "Київенерго", якими, на думку позивача, порушено права Акціонерного товариства "Укртрансгаз" як кредитора, оскільки відбулося зменшення статутного капіталу.

4.2. Частиною першою статті 15 Цивільного кодексу України передбачено, що кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

4.3. Згідно з положеннями частин першої та другої статті 16 Цивільного кодексу України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

4.4. За змістом частини 2 статті 4 Господарського процесуального кодексу України юридичні особи та фізичні особи - підприємці, фізичні особи, які не є підприємцями, державні органи, органи місцевого самоврядування мають право на звернення до господарського суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав та законних інтересів у справах, віднесених законом до юрисдикції господарського суду, а також для вжиття передбачених законом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.

4.5. Тобто підставою для звернення до суду є наявність порушеного права, і таке звернення здійснюється особою, котрій це право належить, і саме з метою його захисту. Відсутність обставин, які б підтверджували наявність порушення права особи, за захистом якого вона звернулася, є підставою для відмови у задоволенні такого позову. (Зазначена правова позиція викладена у постанові Верховного Суду України від 21.10.2015 у справі № 922/4316/14).

4.6. При цьому, господарський суд зазначає, що під порушенням права слід розуміти такий стан суб'єктивного права, при якому воно зазнавало протиправного впливу з боку правопорушника, внаслідок якого суб'єктивне право уповноваженої особи зазнало зменшення або ліквідації як такого. Порушення права пов'язане з позбавленням його носія можливості здійснити, реалізувати своє право повністю або частково.

4.7. Відповідно до статті 157 Цивільного кодексу України акціонерне товариство має право за рішенням загальних зборів акціонерів зменшити статутний капітал шляхом зменшення номінальної вартості акцій або шляхом купівлі товариством частини випущених акцій з метою зменшення їх загальної кількості.

Зменшення статутного капіталу акціонерного товариства допускається після повідомлення про це всіх його кредиторів у порядку, встановленому законом. При цьому кредитори товариства мають право вимагати дострокового припинення або виконання товариством відповідних зобов'язань та відшкодування збитків.

Зменшення статутного капіталу акціонерного товариства шляхом купівлі та погашення частини акцій допускається, якщо така можливість передбачена у статуті товариства.

Зменшення акціонерним товариством статутного капіталу нижче від встановленого законом розміру має наслідком ліквідацію товариства.

4.8. Згідно зі статтею 16 Закону України "Про акціонерні товариства" статутний капітал акціонерного товариства зменшується в порядку, встановленому Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку, шляхом зменшення номінальної вартості акцій або шляхом анулювання раніше викуплених товариством акцій та зменшення їх загальної кількості, якщо це передбачено статутом товариства.

Після прийняття рішення про зменшення статутного капіталу акціонерного товариства виконавчий орган протягом 30 днів має письмово повідомити кожного кредитора, вимоги якого до акціонерного товариства не забезпечені заставою, гарантією чи порукою, про таке рішення.

Кредитор, вимоги якого до акціонерного товариства не забезпечені договорами застави чи поруки, протягом 30 днів після надходження йому зазначеного в частині другій цієї статті повідомлення може звернутися до товариства з письмовою вимогою про здійснення протягом 45 днів одного з таких заходів на вибір товариства: забезпечення виконання зобов'язань шляхом укладення договору застави чи поруки, дострокового припинення або виконання зобов'язань перед кредитором, якщо інше не передбачено договором між товариством та кредитором.

У разі, якщо кредитор не звернувся у строк, передбачений цією частиною, до товариства з письмовою вимогою, вважається, що він не вимагає від товариства вчинення додаткових дій щодо зобов'язань перед ним.

Зменшення акціонерним товариством статутного капіталу нижче встановленого законом розміру має наслідком ліквідацію товариства.

4.9. Статтею 82 Закону України "Про акціонерні товариства" унормовано захист прав кредиторів при злитті, приєднанні, поділі, виділі або перетворенні акціонерного товариства.

Протягом 30 днів з дати прийняття загальними зборами рішення про припинення акціонерного товариства шляхом поділу, перетворення, а також про виділ, а в разі припинення шляхом злиття або приєднання - з дати прийняття відповідного рішення загальними зборами останнього з акціонерних товариств, що беруть участь у злитті або приєднанні, товариство зобов'язане письмово повідомити про це кредиторів товариства і опублікувати в офіційному друкованому органі повідомлення про ухвалене рішення. Публічне товариство зобов'язане також повідомити про прийняття такого рішення кожну фондову біржу, на якій воно пройшло процедуру лістингу.

Кредитор, вимоги якого до акціонерного товариства, діяльність якого припиняється внаслідок злиття, приєднання, поділу, перетворення або з якого здійснюється виділ, не забезпечені договорами застави чи поруки, протягом 20 днів після надіслання йому повідомлення про припинення товариства може звернутися з письмовою вимогою про здійснення на вибір товариства однієї з таких дій: забезпечення виконання зобов'язань шляхом укладення договорів застави чи поруки, дострокового припинення або виконання зобов'язань перед кредитором та відшкодування збитків, якщо інше не передбачено правочином між товариством та кредитором. У разі якщо кредитор не звернувся у строк, передбачений цією частиною, до товариства з письмовою вимогою, вважається, що він не вимагає від товариства вчинення додаткових дій щодо зобов'язань перед ним.

Злиття, приєднання, поділ, виділ або перетворення не можуть бути завершені до задоволення вимог, заявлених кредиторами.

Якщо розподільний баланс або передавальний акт не дає можливості визначити до кого з правонаступників перейшло зобов'язання або чи залишилося за ним зобов'язаним товариство, з якого був здійснений виділ, правонаступники та товариство, з якого був здійснений виділ, несуть солідарну відповідальність за таким зобов'язанням.

4.10. Судами попередніх інстанцій встановлено, що надані АТ "Укртрангаз" акти про надання послуг з транспортування газу, акти звірки розрахунків та розрахунок суми основного боргу стосуються правовідносин сторін які виникли з 01.01.2018, натомість оспорюються рішення загальних зборів прийняті у 2017 році. В зв'язку з чим судами встановлено, що матеріали справи не містять доказів наявності кредиторської заборгованості ПАТ "Київенерго" перед АТ "Укртрангаз" станом на момент прийняття оскаржуваних рішень, а отже недоведеним є факт порушення прав чи охоронюваних законом інтересів позивача, як кредитора відповідача, оспорюваними рішеннями.

4.11. Виходячи із фактичних обставин справи, встановлених судами попередніх інстанцій, колегія суддів вважає обґрунтованими висновки судів, що обставини, на які посилається позивач, не свідчать про наявність у нього порушеного суб'єктивного права з боку відповідача, а отже підстави для задоволення позову відсутні.

4.12. Доводи, викладені в касаційній скарзі Акціонерного товариства "Укртрангаз", колегія суддів вважає необґрунтованими, з огляду на те, що вони не спростовують висновків судів попередніх інстанцій та, передусім, зводяться до переоцінки доказів, а суд касаційної інстанції в силу частини 2 статті 300 Господарського процесуального кодексу України не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази.

4.13. При виборі і застосуванні норм права до спірних відносин колегія суддів відповідно до статті 236 Господарського процесуального кодексу України враховує висновки, викладені в постанові Верховного Суду від 28.11.2018 у справі № 916/2563/16.

5. Висновки за результатами розгляду касаційної скарги

5.1. Відповідно до частини 1 статті 309 Господарського процесуального кодексу України суд касаційної інстанції залишає касаційну скаргу без задоволення, а судові рішення - без змін, якщо визнає, що рішення ухвалено з додержанням норм матеріального і процесуального права.

5.2. З урахуванням меж перегляду справи в касаційній інстанції, доводів та вимог касаційної скарги, колегія суддів вважає, що постанова суду апеляційної інстанції та рішення першої інстанції прийняті з додержанням норм матеріального і процесуального права, підстав для їх зміни чи скасування немає.

6. Судові витрати

6.1. З огляду на те, що Верховний Суд залишає касаційну скаргу без задоволення, судові витрати, пов'язані з розглядом справи у суді касаційної інстанції, покладаються на Акціонерне товариство "Укртрансгаз".

Керуючись статтями 236, 238, 240, 300, 301, 308, 309, 314, 315, 317 Господарського процесуального кодексу України, Суд -

П О С Т А Н О В И В:

1. Касаційну скаргу Акціонерного товариства "Укртрансгаз" залишити без задоволення, постанову Північного апеляційного господарського суду від 31.01.2019 та рішення Господарського суду міста Києва від 28.08.2018 у справі №910/6631/18 залишити без змін.

2. Постанова набирає законної сили з моменту її прийняття, є остаточною та не підлягає оскарженню.

Головуючий В. Студенець

Судді О. Баранець

І. Ткач