Какова ответственность за использования софта без лицензии

Содержание:

• Что такое программное обеспечение
• Как получить лицензию на ПО
• Какая ответственность за использование программного обеспечения без лицензии
• Порядок привлечения к ответственности и виды проверок

В наше время невозможно себе представить офис без ПК, роутеров, серверов, принтеров и прочей техники. Практически во всех сферах, начиная с производства, строительства, агропромышленного комплекса - заканчивая бытовым обслуживанием - нигде не обойтись без высоких технологий. “Железо” как его называют инженеры, электронщики, программисты никогда не сможет работать без софта. Даже читая эту статью, Вы так или иначе используете программное обеспечение: операционную систему устройства, браузер, и кучу дополнительного софта. Так сложилось, что не все наши граждане пришли к необходимости покупать оригинальный, лицензированный софт, отдавая преимущество “пиратским” версиям. Так давайте разберемся, какая ответственность за использование программного обеспечения лицензии, или разрешение на использование которого у пользователя нет.

Что такое программное обеспечение

Программное обеспечение (или как его еще называют - софт, от английского “software”, или ПО) - это программа, либо совокупность программ необходимая для эксплуатации и управления компьютером или другими устройствами. Программа - это комбинация символов, позволяющая аппаратному обеспечению вычислительной системы выполнять функции управления и вычисления. По сути - это набор инструкций и данных для системы.

Законом Украины “Об авторском праве и смежных правах”, в статье 1, дано следующее определение компьютерной программы - это набор инструкций в виде слов, цифр, кодов, схем, символов или в любом другом виде, выраженных в форме, пригодной для считывания компьютером, которые приводят его в действие для достижения определенной цели или результата (это понятие охватывает как операционную систему, так и прикладную программу, выраженные в исходном или объектном кодах).

Каждая программа пишется человеком, то есть является предметом его интеллектуального и творческого труда. В связи с этим, программное обеспечение является объектом права интеллектуальной собственности автора.

Интересный факт: сейчас, конечно появились нейросети, которые могут писать музыку, тексты, песни и, в том числе, программное обеспечение. Тут юридическая мысль еще не пришла к единому знаменателю чей это объект интеллектуальной собственности - человека-создателя такого искусственного интеллекта, или все же самого искусственного интеллекта (примером могут служить разработка DeepMind - AlphaCode, или разработки Microsoft и GitHub - помощника для программистов - Copilot). Впрочем, я полагаю это вопрос времени.

Напомню - объект права интеллектуальной собственности (в дальнейшем для удобства ОИС), это результат интеллектуальной, творческой деятельности субъекта. Статья 420 Гражданского кодекса Украины (далее - ГК Украины), которая относит компьютерные программы к ОИС, дает четкий - но не исчерпывающий перечень таких ОИС. Право интеллектуальной собственности - в зависимости от характера ОИС, субъекта, порядка его создания и обретения прав на него - делят на такие сферы:

• авторское право (право интеллектуальной собственности на литературное, художественное или иное произведение);
• смежные права (право интеллектуальной собственности на исполнение, фонограмму, видеограмму и программу (передачу) организации вещания);
• патентное право и промышленная собственность (право интеллектуальной собственности на научное открытие, изобретение, полезную модель, промышленные образцы, компоновку полупроводниковых изделий, рационализаторские предложения, сорта растений, породы животных, коммерческие (фирменные) наименования, торговые марки (знаки для товаров и услуг), географические указания, коммерческие секреты - итд.).

Программное обеспечение, ровно как и компьютерная программа - являются объектом именно авторского права. Это дает ему следующие характеристики:

• авторское право на ПО возникает у создателя с момента создания такого объекта. То есть, для предоставления ПО правовой защиты не обязательно регистрировать это право, или получать на него какие-либо документы, авторское право уже принадлежит автору и он может, в том числе, запрещать или разрешать использовать такое ПО с момента создания такого.
• целостность охраны произведения. Охране подлежат все компьютерные программы, как обнародованные, так и не обнародованные, как завершенные, так и не завершенные, независимо от их назначения, жанра, объема, цели (образование, информация, реклама, пропаганда, развлечения и т.д.). В то же время - охрана распространяется только на форму выражения произведения (то есть на сам код) и не распространяется на какие-либо идеи, теории, принципы, методы, процедуры, процессы, системы, способы, концепции, открытия, даже если они выражены в ПО.
• презумпция авторства. Первичным субъектом авторского права является автор. Если не доказано иного - автором произведения считается физическое лицо, указанное обычным способом как автор на оригинале или экземпляре произведения. Даже делая заказ на ПО, автор является все равно первичным субъектом авторского права - и потом только заказчик.
• компьютерные программы охраняются как литературные произведения. Охрана распространяется на ПО, независимо от способа / формы выражения.
• наравне с имущественными (право на использование ПО; исключительное право разрешать использование ПО; право препятствовать неправомерному использованию ПО, в том числе, запрещать это, и другие права), автору принадлежат неимущественные права на ПО (это - требовать указания своего имени в связи с использованием произведения, если это практически возможно; запрещать указание своего имени в связи с использованием произведения; выбирать псевдоним в связи с использованием произведения; на неприкосновенность произведения).
• Срок действия имущественных прав автора, по базовому правилу истекает через 70 лет, рассчитываемых с 1 января года, следующего за годом смерти автора или последнего из соавторов. (статья 442 ГК Украины, и статья 28 профильного Закона). Неимущественные права защищаются бессрочно.

Правовое регулирование авторского права, вместе со всем вышеперечисленным зафиксировано в Главе 36 Книги 4 ГК Украины, и в Законе Украины “Об авторском праве и смежных правах” от 23.12.1993 № 3792-XII (далее - профильный Закон или Закон о программном обеспечении).

Интересный момент: нужно заметить, что не все разделяют отнесение компьютерных программ сугубо к объектам авторского права - ведь оно защищает форму произведения а не ее функционал. Например, в США, на компьютерную программу можно получить патент, а практика судов отходит от концепции охраны исключительно формы произведения, пробуя защищать структуру, последовательность, организацию программы. Зачастую, IT компании, даже в Украине, регистрируют такой объект, несмотря на предоставление правовой защиты с момента создания, это упрощает доказывание прав на такую в дальнейшем.

Користуйтеся консультацією: Програмне забезпечення без ліцензії: хто перевіряє?

Как получить лицензию на ПО

Итак, использовать компьютерную программу (ПО) можно только с разрешения автора, или другого правообладателя - кроме некоторых исключений (в своем большинстве обычного пользователя они не касаются).

Чаще всего, сам автор, соавторы (программисты, команда разработчиков) создают программный продукт под заказ, или работая на основании трудовых отношений. В таких случаях переход имущественных прав (вместе с правом использовать, продавать, опубликовать программу) определяется соответствующим договором между ними и заказчиком/работодателем. Если такой договор не предусматривает иное - по обыкновению, согласно закону:

• Имущественные права автора (соавторов) работников на ПО созданное в связи с исполнением трудового договора (контракта), принадлежат юридическому или физическому лицу, где или у которого работает такой автор (соавторы). Такое юридическое или физическое лицо работодатели, приобретает имущественные права на ПО в момент следующий за его созданием.
• Имущественные права интеллектуальной собственности на произведение, созданное по заказу, принадлежат заказчику. Заказчик тоже приобретает такие права в момент, следующий за созданием ПО.

Таком образом, чаще всего право разрешать (или запрещать) другим использовать ПО принадлежат соответствующим компаниям разработчикам такой продукции. Именно они имеют право продавать программный продукт конечным пользователям. Обычно, такие компании подтверждают свои полномочия - например на сайтах, или гарантирую наличие у них прав.

Передача исключительных прав на программное обеспечение согласно ГК Украины и профильному Закону может совершаться путем:

• выдачи лицензии на использование такого объекта;
• заключения лицензионного договора;
• заключения договора о создании по заказу и использовании объекта;
• заключения договора о передаче исключительных имущественных прав интеллектуальной собственности на объект.

Поговорим о самом распространенном для конечного пользователя варианте - выдача лицензии. Именно правомочный субъект - который получил имущественные права по цепочке договоров от самого автора (соавторов) - может выдавать лицензии на использование программного продукта.

Лицензия на программное обеспечение - простыми словами - это своего рода разрешение использовать программу в определенных целях и объеме. Не вдаваясь в подробности - видов таких лицензий - со своими нюансами и вариациями правомочностей (то есть прав, которые она дает получателю лицензии - лицензиату) - целое множество. Именно лицензиар (лицо которое выдает лицензию), определяет как можно использовать программу, в каких ее объемах, с или без ограничений по функционалу, можно или нельзя передавать право на использование другим лицам итд.

Приобрести программу можно было на диске, при этом подтверждением факта правомерности использования такой программы была контрольная марка на диске. Регулировался процесс получения контрольных марок Законом Украины “О распространении экземпляров аудиовизуальных произведений, фонограмм, видеограмм, компьютерных программ, баз данных” от 23.03.2000 г. № 1587. Однако, он утратил силу, с 05.01.2022 года, в связи с отменой такой маркировки (что примечательно, некоторые постановления КМУ связанные с маркировкой все еще действуют).

Сейчас же - в большинстве случаев - мы приобретаем программное обеспечение через Интернет. Поэтому, чтобы получить ту или иную лицензию на программный продукт - необходимо найти информацию на официальном сайте программного продукта, или разработчика, либо обратиться к нему для получения информации.

Зачастую, разработчики продают лицензию путем присоединения конечного пользователя к публичной оферте на сайте (открытому для изучения и подписания всеми желающими договора, который подписывается путем проставления галочки, оплаты, иного действия - прописанного в самой оферте). Поэтому все интересующие Вас возможности, которые Вы получите после приобретения лицензии можно прочитать в таком договоре (да, это то самое лицензионное соглашение на программу - которое никто не читает:)).

Интересный факт: сейчас распространено множество видов лицензирования программного обеспечения. Наиболее популярные это: Freeware (ПО которое распространяется бесплатно, но разработчик вправе определять границы использования этого ПО - например Opera, Chrome итд.), Demoware или Trialware (разработчик дает пробную версию, допустим демо версия ограничена функционалом, а триал версия - временем бесплатного использования), General Public License (свободная лицензия - ПО можно передавать, дополнять, изменять, но обычно, нельзя продавать), Commercialware (исключительно платная лицензия), Donationware (бесплатная версия, но пользователь может вносить добровольные донаты за ее использование), Adware (ПО бесплатно для пользователя, но в интерфейс программы внедряется реклама). Существует даже Beerware - шуточная лицензия, по которой за ПО пользователь платит пивом:)

Лицензированное программное обеспечение - то есть ПО которое используется конечным пользователем с согласия правообладателя - это стандарт для всех кто не хочет нести ответственность за использование программного обеспечения лицензии, или разрешение на использование которого нет. Ведь использование объекта права интеллектуальной собственности без разрешения автора сродни воровству его творческого интеллектуального труда. Если Вам кажется, что ничего в этом зазорного нет, просто почитайте сколько труда, сил, знаний и финансов обычно вкладывают разработчики, и сколько еще требуется им для постоянного обновления и поддержания продукта в рабочем состоянии.

Пользуйтесь консультацией: Как защитить права и регистрацию программного продукта

Какая ответственность за использование программного обеспечения без лицензии

В Украине установлена административная и уголовная ответственность за использование ПО без разрешения правообладателя. Запрет на использование софта без лицензии обеспечивают следующие нормы:

В Кодексе Украины об административных правонарушениях (далее - КУоАП):

• Статья 51-2, предусматривает ответственность в виде наложение штрафа от 10 до 200 необлагаемых налогом минимумов доходов граждан (НМДГ сейчас составляет 17 гривен, то есть размер штрафа варьируется от 170 до 3400 гривен) с конфискацией незаконно изготовленной продукции, оборудования и материалов, предназначенных для ее изготовления, за такие действия как:

  • незаконное использование компьютерной программы (ПО); или/и

  • присвоение авторства на такой объект; или/и

  • иное умышленное нарушение прав на такой объект.

В Уголовном кодексе Украины (далее - УК Украины):

• Часть первая статьи 176 предусматривает как наказание штраф от 200 до 1000 НМДГ (то есть от 3400 до 17000 гривен) или исправительные работы на срок до 2 лет, или лишение свободы на тот же срок, за

  • незаконное воспроизведение, распространение компьютерных программ (ПО), если это причинило материальный ущерб в значительном размере;

  • тиражирование и распространение на дисках, или других носителях информации таких объектов, если это причинило материальный ущерб в значительном размере;

  • кардшейринг или другое умышленное нарушение авторского права, а также финансирование таких действий, если это причинило материальный ущерб в значительном размере.

• часть вторая статьи 176 предусматривает ответственность в виде штрафа от 1000 до 2000 НМДГ (17000 - 34000 гривен) или исправительных работ на срок до 2 лет, или лишение свободы на срок от 2 до 5 лет - за те же действия, что предусмотрены в части первой этой статьи, если они совершены повторно, или по предварительному сговору группой лиц, или причинили материальный ущерб в большом размере.
• часть третья статьи 176 предусматривает ответственность в виде штрафа от 2000 до 3000 НМДГ (34000 - 51000 гривен) или лишение свободы на срок от 3 до 6 лет, с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до 3 лет или без такового - за действия, предусмотренные частями первой или второй этой статьи, совершенные должностным лицом с использованием служебного положения или организованной группой, или если они причинили материальный ущерб в особо крупном размере.

Обратите внимание, что материальный ущерб считается причиненным:

• в значительном размере - если его размер в 20 и более раз превышает НМДГ (в данном случае, НМДГ для правил квалификации административных / уголовных правонарушений составляется на 2022 год -1240, 50 гривен, поэтому значительный размер в данном случае - это больше чем 24810 гривен);
• в большом размере - если его размер в 200 и более раз превышает НМДГ (то есть больше 248100 гривен);
• в особенно крупном размере – если его размер в 1000 и более раз превышает НМДГ (то есть больше чем 1 240 500 гривен).

ВІДЕО: Почему все так боятся Дия.City? Что получит IT-бизнес, ФОПы, программисты и фрилансеры?

Порядок привлечения к ответственности и виды проверок

В зависимости от того, что именно совершил правонарушитель и насколько большой ущерб он причинил своими действиями, различают административную и уголовную ответственность. При этом, рассмотрение дел и привлечение к такой ответственности - всегда компетенция судов.

Если речь идет об административной ответственности по статье 51-2 КУоАП проверять, реагировать и составлять протоколы про административное правонарушение могут (статья 255 КУоАП):

• уполномоченные должностные лица органов Национальной полиции Украины;
• государственные инспекторы по вопросам интеллектуальной собственности;
• уполномоченные должностные лица налоговых органов.

Если речь идет об уголовной ответственности по статье 176 УК Украины - тут уже, согласно статьи 216 Уголовного процессуального кодекса (УПК) Украины - досудебное расследование осуществляют следователи органов Национальной полиции.

Что касается государственных инспекторов по вопросам интеллектуальной собственности - полномочия таких предусмотрены Постановлением Кабинета Министров Украины от 17 мая 2002 №674 “Об утверждении Положения о государственном инспекторе по вопросам интеллектуальной собственности Министерства экономики”.

Будучи должностными лицами Минэкономики - госинспектора совершают государственный надзор и контроль за соблюдением субъектами хозяйствования (то есть тех кто ведет хозяйственную деятельность - предприятий, учреждений, организаций, предпринимателей итд.) требований законодательства в сфере интеллектуальной собственности. Государственному инспектору выдается удостоверение установленного образца. Такой имеет право на использование индивидуальной печати и бланков, форма которых утверждается Минэкономики.

Для проведения плановых и внеплановых проверок госинспектора обращаются за разрешением в Минэкономики. Государственный инспектор может выдавать субъектам хозяйствования обязательные для исполнения распоряжение (предписания) по устранению нарушений законодательства в сфере интеллектуальной собственности, обнаруженных во время проведения проверок.

ВИДЕО: Интеллектуальная собственность в деятельности компании: что нужно знать? Адвокат Кристина Статник

Инспектор также, в целях выполнения возложенных на него задач, имеет право:

• проверять наличие разрешения на использование ОИС (объекты интеллектуальной собственности), требовать их предоставление, получать копии таких документов, носителей;
• проводить осмотр и изымать на необходимый срок, но не более 30 дней, ОИС в случае, если есть обоснованное основание подозревать совершение нарушения в области интеллектуальной собственности;
• проводить проверку и изымать в случае необходимости у субъектов хозяйствования на период до решения вопроса в судебном порядке носители, содержащие ОИС;
• требовать в целях обеспечения защиты интересов субъекта права интеллектуальной собственности прекращение нарушения или действий, которые могут привести к нарушению;
• привлекать в установленном порядке для проведения проверок представителей контролирующих и правоохранительных органов, представителей субъектов авторского права и/или смежных прав или уполномоченных ими лиц, а также экспертов по вопросам интеллектуальной собственности;
• применять специальные меры, в том числе опечатывать и/или изымать производимые, импортированные или подготовлены к экспорту с нарушением требований законодательства - диски и матрицы, оборудование и сырье до решения вопроса в судебном порядке;
• предоставлять заключение по правомерности использования объектов права интеллектуальной собственности.

Проверки бывают плановыми и внеплановыми.

Плановая проверка проводится обязательно в присутствии руководителя субъекта хозяйствования или лица, которое его замещает. Планы проведения таких проверок утверждаются Минэкономики.

Внеплановые проверки проводятся без предварительного уведомления за:

• поручением Минэкономики;
• обращениями других центральных и местных органов исполнительной власти;
• инициативой самого госинспектора - в случае обнаружения нарушений;
• письменным обращением заявителей – лиц, которым принадлежат права интеллектуальной собственности, их представителей;
• поручением других контролирующих и правоохранительных органов.

Внеплановая, тоже, проводится в присутствии руководителя или лица, которое его замещает, а в случае их отсутствия - материально ответственного лица или лица, осуществляющего распространение экземпляров компьютерных программ.

Акт проверки составляется в день окончания проверки и подписывается госинспектором и всеми лицами, принимавшими участие в такой. Лица, участвующие в проведении проверки, имеют право в письменной форме выражать обоснованные замечания и/или пояснения, прилагаемые к акту - что настоятельно рекомендуется. Акт составляется в 2 экземплярах, один из которых обязательно остается у субъекта хозяйствования. При наличии правонарушений инспектор может составить протокол об административном правонарушении.

Если Вам нужна услуга профессионала, воспользуйтесь сервисом "Тендер на юридическую услугу" от юридического ресурса Протокол.

Автор консультации: Ирина Трофименко

Источник: Юридический ресурс Протокол