Новые правила налогообложения роялти в сфере IT

В Украине практически ежегодно вносятся изменения в налоговое законодательство, которые существенным образом влияют на IT-бизнес. Поэтому руководители и главные бухгалтеры IT-компаний вынуждены достаточно часто пересматривать свои договорные и налоговые модели работы и принимать решения – настало ли время их заменить. В этом году поводом к такому пересмотру стали изменения в Налоговый кодекс Украины (далее - НКУ), которые вступили в силу 1 января 2015 года.

Так, напрямую сферы IT коснулись отмена льготного налога на прибыль в размере 5% для субъектов программной индустрии (исключили п.15 подраздела 10 раздела XXНКУ) и изложение определения роялти в новой редакции (пп.14.1.225 п.14.1 статьи 14). Что касается последнего – напомню, что теперь не считаются роялти платежи, полученные как вознаграждение за использование компьютерной программы, если условия использования ограничены функциональным назначением такой программы и ее воспроизведение ограничено количеством копий, необходимых для такого использования (использование «конечным потребителем»).

Как же поменялись модели работы по распространению программного обеспечения? Далее рассматривается дистрибуция ПО в электронном виде, как наиболее распространенный в настоящий момент вариант работы.

Читайте статью: Киберсквоттинг по-украински: проблемы решения доменных споров в доменной зоне .UA

1. Поставщик ПО – конечный потребитель, ПО передается на неограниченный срок

Начнем с наиболее типичной операции: правообладатель/дистрибутор/дилер продает ПО конечному потребителю. Такую операцию на практике, как правило, оформляют 2-мя вариантами договоров.

Вариант 1 – договор поставки программной продукции с применением льготы по НДС (освобождение от НДС действует с 1 января 2013 года по 1 января 2023 года согласно п.26-1 подраздела 2 раздела XX НКУ). Льгота по НДС имеет свои особенности и спорные моменты, но в данном материале я не буду на них останавливаться.

Вариант 2 – лицензионный договор с предоставлением конечному пользователю права пользования программой на неограниченный срок. До 1 января 2015 года к платежу по такому договору стороны чаще всего применяли налоговый режим роялти (соответственно, платеж не был объектом налогообложения НДС согласно пп.196.1.6 п.196.1 статьи 196 НКУ). Сейчас же согласно новому налоговому определению роялти этот режим не может применяться к таким платежам. Это означает, что если ПО распространяется в электронном виде – то операция будет считаться «поставкой услуг» согласно пп.14.1.185 п.14.1 статьи 14 НКУ, - с применением налогообложения НДС в общем порядке.

Возникает вопрос – можно ли применять к платежам по лицензионным договорам с конечными пользователями ПО льготу по НДС согласно п.26-1 подраздела 2 раздела XX НКУ? Специалисты сходятся во мнении, что применение льготы будет высокорисковым до издания ГФС новой обобщающей консультации на этот счет. Поэтому в настоящий момент желающим применять эту льготу рекомендуется перейти на модель договора поставки программной продукции, а лицензионные условия перенести в договор оберточной лицензии конечного пользователя с правообладателем.

Вышеуказанное относится к налоговому режиму лицензионных договоров с конечными пользователями, по которым последним предоставляется только право пользоваться функционалом компьютерной программы. Если же по лицензионному договору предоставляются имущественные авторские права – к примеру, право модифицировать программу и создавать на ее основе новые программы, - то тогда платеж по такому договору может иметь налоговый статус роялти.

Пользуйтесь консультацией: Особенности регистрации авторского права в сфере программного обеспечения

2. Поставщик ПО – конечный потребитель, ПО передается на ограниченный срок

Операция по предоставлению программного обеспечения во временное пользование чаще всего оформляется лицензионным договором. Платеж по такому договору может быть единоразовым на весь срок пользования либо периодическим – ежемесячным, ежеквартальным, ежегодным. Такие продукты, как правило, технически защищены от дальнейшего неправомерного использования. Как уже указано в предыдущих абзацах, платеж по лицензионному договору с конечным пользователем с 1 января 2015 года не считается роялти и является поставкой услуги с применением общего режима налогообложения НДС.

Какие еще договорные модели работы возможны для такой операции?

По своей сути, предоставление ПО во временное пользование – это найм/прокат компьютерной программы. Платеж по такому договору также будет считаться поставкой услуги с обычным режимом НДС. Нужно обратить внимание, что право на найм/прокат является имущественным авторским правом, на которое не распространяется исчерпание прав, а значит, дистрибутор/дилер должен будет получить такое право по лицензионному договору с правообладателем (ст.15 Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах»).

Еще один вариант договора для этой операции – поставка программной продукции с применением льготного режима по НДС. В таком договоре указывается норма о свойствах товара – ПО будет в рабочем состоянии в течение определенного срока, после которого прекратит работу (с указанием технического аспекта). Этот вид договора с применением льготного режима НДС используется на практике для ПО с ограниченным сроком функционирования, хотя нельзя назвать его безрисковым с налоговой точки зрения – пока он не будет подтвержден практикой проверок либо налоговых консультаций.

Смотрите видео: Юридические права лица на веб-сайт

3. Украинский дистрибутор – украинский дилер

При таких взаимоотношениях встречаются различные договоры: дилерские, партнерские, агентские, лицензионные, поставки программной продукции. Последние два применяются чаще других. Платежи по договору поставки программной продукции будут освобождаться от НДС на основании все той же временной льготы. Платеж по лицензионному договору не будет считаться роялти. Ведь дилер платит дистрибутору за право использования ПО, которое ограничивается функционалом, и в дальнейшем это же право он продает конечному пользователю. Имущественных авторских прав дилер по такому договору не получает. Часто в подобных договорах можно увидеть норму о том, что дилеру предоставляется право распространения ПО. Однаковнимательное изучение статьи 15 Закона «Об авторском праве и смежных правах» приводит нас к выводу, что такие действия разрешены без лицензии правообладателя вследствие исчерпания прав, если ПО уже правомерно введено в хозяйственный оборот Украины.

Читайте статью: ІТ-ФРИЛАНС: налоги, «вывод» денег, ответственность

4. Иностранный правообладатель – украинский дистрибутор

Договор поставки программной продукции в электронном виде является довольно удачным вариантом для таких отношений, поскольку он дает возможность воспользоваться льготой по НДС, и отнести платежи на расходы в полном объеме, не применяя разницы.

Однако нередко украинские дистрибуторы не могут повлиять на вид договора, который присылается иностранным правообладателем. Особенно часто лицензионные договоры предлагаются российскими правообладателями в силу их национального налогового законодательства. Каковы же будут налоговые последствия заключения таких договоров?

Вариант 1: лицензионный договор четко предусматривает предоставление имущественных авторских прав – к примеру, украинский лицензиат получает право разместить ПО на своем сайте (как вариант, открыта для просмотра демо-версия) с последующим скачиванием полного продукта пользователями. Для этого лицензиату предоставляются право воспроизведения, предоставления компьютерной программы ко всеобщему сведению публики таким образом, что ее представители могут осуществить доступ к программе с любого места и в любое время по их собственному выбору, а также право распространения программ путем первой продажи (ст.15 Закона «Об авторском праве и смежных правах»). В таком случае платеж будет иметь налоговый статус роялти.

Вариант 2: по лицензионному договору предоставляются лицензии (права на использование функционала ПО), которые лицензиат обязуется передать конечным пользователям, плюс право распространения ПО на территории Украины (в виде ПО/лицензий). Чаще всего по первичной документации такой договор работает как поставка – лицензиату передается такое количество программ/лицензий, которое в дальнейшем передается конечному покупателю/дилеру. Определение налогового статуса платежа по такому договору затруднено. С одной стороны, новое определение роялти исключает из роялти платежи за приобретение экземпляров объектов интеллектуальной собственности, которые воплощены в электронной форме, для использования по своему функциональному назначению для конечного потребления. С другой стороны, распространение компьютерных программ путем первой продажи на территории Украины является имущественным авторским правом (ст.15 Закона «Об авторском праве и смежных правах»). Если считать что этим правом должен обладать первый украинский дистрибутор программ, то платеж по такому лицензионному договору может иметь статус роялти.

Основные налоговые последствия при выплатах платежей роялти нерезидентам – без НДС, 4% ограничение по постановке роялти на расходы (не более 4% от выручки прошлого года плюс доходы от роялти; применяется через разницы), необходимость доказывать бенефициарность нерезидента-получателя роялти, проверка получателя – является ли он плательщиком налогов в своей стране, не входит ли в список стран, налог в которых на 5 и более процентных пунктов меньше украинского налога на прибыль – с целью отнести на расходы платежи; а также необходимость уплаты налога на репатриацию. Ограничения по постановке на расходы не касаются компаний, годовой оборот которых меньше 20 млн. гривен и тех, кто подтвердил размер своих платежей роялти трансфертной документацией.

Смотрите видео: ПРАВООБЛАДАТЕЛЬ / КИБЕРСКВОТТЕР / КОПИПАСТЕР – КТО ПОБЕДИТ?

5 заблуждений о нарушении прав в интернете

И напоследок…

В данном материале я осветила только основные модели распространения программного обеспечения в электронном виде, без учета нюансов работы с плательщиками единого налога, бюджетными организациями и т.п. Модели работы при предоставлении SAAS, PAAS услуг создании программ на заказ – это также предмет отдельного исследования.

Естественно, каждая ситуация индивидуальна и требует проработки – при этом на налоговый статус платежа может повлиять как реальная суть операции, так и формулировки договора. В любом случае задумываться о налогообложении нужно еще при ведении переговоров о подписании договора, чтобы не заключить в итоге финансово невыгодную для компании сделку.

Автор статьи: адвокат патентно-юридического агенства «Синергия» Виктория Остапчук

Источник: IT Expert

Читайте статью: Мабуть Україні вже потрібен закон про регулювання відносин в Інтернеті?