Історія справи

Ухвала КГС ВП від 09.08.2018 року у справі №923/244/18

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18 квітня 2019 року

м. Київ

Справа № 923/244/18

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:

Вронська Г.О. - головуюча, Студенець В.І., Ткач І.В.

за участю секретаря судового засідання Варави Ю.В.,

представників учасників справи:

від позивача: Михайлова В.В.,

від відповідача: не з'явився,

від третьої особи-1: ОСОБА_5,

від третьої особи-2: не з'явився,

від третьої особи-3: не з'явився,

від третьої особи-4: не з'явився,

від третьої особи-5: не з'явився,

від третьої особи-6: не з'явився,

розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу ОСОБА_6

на постанову Південно-західного апеляційного господарського суду

у складі колегії суддів: Таран С.В., Будішевська Л.О., Мишкіна М.А.

від 28.01.2019

за позовом Компанії "Комбест Сервісіз ЛТД"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Оздоровчий комплекс "Енергія"

треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача 1. ОСОБА_7, 2. ОСОБА_6, 3. ОСОБА_8, 4. Дочірнє підприємство "Дитячий оздоровчий комплекс "Орлятко" Приватного підприємства "Еліна", 5. ОСОБА_9, 6. Приватне підприємство "Еліна"

про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників, змін до установчих документів, внесення змін до відомостей про юридичну особу,

ІСТОРІЯ СПРАВИ

Короткий зміст позовних вимог

1. Компанія "Комбест Сервісіз ЛТД" (далі - Позивач) звернулась до господарського суду з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Оздоровчий комплекс "Енергія" (далі - Відповідач, Товариство). З урахуванням заяв про збільшення позовних вимог Позивач просив:

1.1. визнати недійсними рішення Товариства, оформлені протоколом №9/29/11 від 29.11.2016;

1.2. визнати недійсними та скасувати зміни до установчих документів Товариства на підставі протоколу №9/29/11 від 29.11.2016, які були зареєстровані в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань 5 грудня 2016 року, номер запису 14871050018000296;

1.3. визнати недійсними наступні рішення Товариства, визнати недійсними та скасувати зміни до установчих документів і внесення змін до відомостей про юридичну особу, а саме:

- державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи; 19.12.2016 14871050019000296; державний реєстратор Андрєєва Олена Вікторівна; Херсонська міська рада Херсонської області; зміна складу або інформації про засновників; здійснено на підставі рішень, оформлених протоколом від 15.12.2016;

- державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи; 03.04.2017 14871050020000296; державний реєстратор Сидоров Володимир Анатолійович; Херсонська міська рада Херсонської області; зміна складу або інформації про засновників; здійснено на підставі рішень, оформлених протоколом №1/17 від 28.03.2017;

- внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах; 03.04.2017 14871070021000296; державний реєстратор Сидоров Володимир Анатолійович; Херсонська міська рада Херсонської області; зміна складу підписантів; здійснено на підставі рішень, оформлених протоколом №1/17 від 28.03.2017.

1.4. визнати недійсними рішення, прийняті Товариством, оформлені протоколом №1/12/2017 від 29.12.2017 щодо відчуження корпоративних прав у розмірі 100 відсотків часток статутного капіталу Дочірнього підприємства "Дитячий оздоровчий комплекс "Орлятко" Товариства з обмеженою відповідальністю "Оздоровчий комплекс "Енергія" (далі - Дочірнє підприємство) та уповноваження виконавчого директора (підписанта) Товариства - ОСОБА_6 (далі - Третя особа-2) на прийняття участі у загальних зборах засновників Дочірнього підприємства;

1.5. визнати недійсним договір купівлі-продажу корпоративних прав від 29.12.2017, укладений між Товариством та Приватним підприємством "Еліна";

1.6. визнати недійсними рішення, прийняті Дочірнім підприємством, та скасувати зміни до установчих документів, на підставі яких вчинена реєстраційна дія від 04.01.2018, номер запису: 14871050025000292 (Державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи; державний реєстратор Андрєєва Олена Вікторівна; Херсонська міська рада Херсонської області; зміна повного найменування; зміна скороченого найменування, зміна складу або інформації про засновників);

1.7. визнати недійсними рішення, прийняті Товариством, на підставі яких здійснені наступні реєстраційні дії:

- державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи; 02.05.2018 14871050023000296; ОСОБА_12; Управління економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації; зміна складу або інформації про засновників;

- державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи; 02.05.2018 14871050024000296; Маковецька Олена Анатоліївна; приватний нотаріус Маковецька О.А.; зміна місцезнаходження, зміна складу або інформації про засновників;

1.8. повернути Позивача до складу учасників Товариства з часткою у статутному капіталі 64,59%.

2. Позов мотивований незаконністю рішень загальних зборів учасників Товариства, які оформлені протоколом №9/29/11 від 29.11.2016 (далі - Збори), про виключення Позивача зі складу учасників Товариства через відсутність повідомлення Позивача про скликання Зборів та відсутність передбаченого законом кворуму на Зборах. У зв'язку з наведеним Позивач також вважає незаконними наступні рішення, прийняті Товариством.

Короткий зміст рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції

3. Рішенням Господарського суду Херсонської області від 17.09.2018 відмовлено у задоволенні позовних вимог у повному обсязі.

4. Рішення мотивоване відсутністю порушення прав Позивача рішеннями Зборів, відсутністю правових підстав для визнання недійсними рішень Зборів, а відтак і для задоволення решти позовних вимог.

5. Постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 28.01.2019 рішення суду першої інстанції скасовано в частині відмови у задоволенні позовних вимог про:

- визнання недійсним рішення Товариства, оформленого протоколом №9/29/11 від 29.11.2016;

- визнання недійсними і скасування змін до установчих документів Товариства на підставі протоколу №9/29/11 від 29.11.2016, зареєстрованих у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань 05.12.2016 за №14871050018000296;

- визнання недійсними наступних рішень загальних зборів Товариства, визнання недійсними змін до установчих документів і внесення змін до відомостей про юридичну особу, а саме: державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи від 19.12.2016 №14871050019000296, здійсненої на підставі рішення, оформленого протоколом від 15.12.2016; державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи від 03.04.2017 №14871050020000296, здійсненої на підставі рішення, оформленого протоколом №1/17 від 28.03.2017; внесення змін до відомостей про юридичну особу, не пов'язаних зі змінами в установчих документах від 03.04.2017 №14871070021000296, здійснених на підставі рішення, оформленого протоколом №1/17 від 28.03.2017;

- визнання недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства, оформленого протоколом №1/12/2017 від 29.12.2017;

- визнання недійсними рішень загальних зборів учасників Товариства, на підставі яких здійснені наступні реєстраційні дії: державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи 02.05.2018 №14871050023000296, державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи 02.05.2018 №14871050024000296.

6. У зазначеній частині суд апеляційної інстанції прийняв нове рішення про задоволення позову. В решті рішення суду першої інстанції залишено без змін, викладено його резолютивну частину в новій редакції.

7. Постанова мотивована наявністю підстав для визнання недійсним рішення Зборів через відсутність кворуму для їх проведення, а також порушення прав і законних інтересів Позивача через недотримання вимог закону під час скликання Зборів.

8. Крім того, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що внаслідок визнання недійсним рішення Зборів недійсними є і всі наступні рішення загальних зборів учасників Товариства, оскільки вони приймались без участі Позивача.

9. Вимоги про визнання недійсними змін до установчих документів Товариства, внесених на підставі зазначених рішень загальних зборів Товариства, задоволені судом як похідні.

10. Водночас апеляційний господарський суд зазначив про відсутність правових підстав для задоволення інших позовних вимог.

Короткий зміст вимог касаційної скарги та аргументи учасників справи

11. Третя особа-2 подала касаційну скаргу, в якій просить скасувати постанову суду апеляційної інстанції в частині задоволення позовних вимог, залишення в цій частині рішення суду першої інстанції.

12. Касаційна скарга мотивована посиланням на порушення судом апеляційної інстанції положень статей 77, 80 Господарського процесуального кодексу України через прийняття наданих позивачем на стадії апеляційного розгляду доказів, ненадання оцінки аргументам третьої особи щодо наведених доказів.

13. Також скаржник зазначає, що суд першої інстанції правильно застосував положення статті 8 Цивільного кодексу України та частини 5 статті 53 Закону України "Про господарські товариства", а суд апеляційної інстанції при з'ясуванні питань правового статусу Позивача в період з 3 листопада 2015 року до 22 листопада 2017 року мав керуватись науковим висновком експерта в галузі права.

14. Крім того, скаржник вважає, що суд апеляційної інстанції помилково не застосував до спірних правовідносин статтю 41 Конституції України, статті 321, 330, 363, 388 Цивільного кодексу України.

15. Інші учасники справи у встановлений Судом термін відзиви на касаційну скаргу не надали.

СТИСЛИЙ ВИКЛАД ОБСТАВИН СПРАВИ, ВСТАНОВЛЕНИХ СУДАМИ ПЕРШОЇ ТА АПЕЛЯЦІЙНОЇ ІНСТАНЦІЙ

16. Товариство як юридична особа було створено та зареєстровано 26 червня 2000 року, державна реєстрація відповідно до Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань" здійснена 8 листопада 2005 року.

17. 26 квітня 2012 року Позивач як єдиний учасник Товариства прийняв рішення про вступ до Товариства нового учасника (включення до складу учасника) та затвердження статуту Товариства в новій редакції. Зазначене рішення оформлене протоколом №4 від 26.04.2012. Державна реєстрація відповідних змін до установчих документів здійснена 10 липня 2012 року, номер запису 14871050014000296.

18. Відповідно до статуту Товариства (в редакції 2012 року) його учасниками були: Позивач (64,59% частки статутного капіталу) та громадянин України ОСОБА_8 (далі - Третя особа-3) (35,41% частки статутного капіталу).

19. Відповідно до пункту 15.2 статуту Товариства (в редакції 2012 року) збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

20. Пунктом 15.9 статуту Товариства (в редакції 2012 року) визначено, що про проведення загальних зборів Товариства учасники повідомляються не менше як за 30 днів до скликання загальних зборів із зазначенням часу і місця проведення загальних зборів та порядку денного. Будь-хто з учасників Товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніше як за 20 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів, учасникам Товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного загальних зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників,

21. Суд першої інстанції встановив, що Товариство повідомляло Позивача про проведення загальних зборів учасників Товариства 25 липня 2016 року, 5 вересня 2016 року, 29 листопада 2016 року шляхом направлення відповідних повідомлень на адресу Позивача.

22. Суд апеляційної інстанції встановив, що на підтвердження направлення Позивачу повідомлення про проведення 29 листопада 2016 року позачергових загальних зборів учасників Товариства від 07.09.2016 Товариство надало копію кур'єрської накладної Товариства з обмеженою відповідальністю "Турман Експрес Логістик" №72209459 від 07.09.2016.

23. Дослідивши зміст зазначеної кур'єрської накладної, суд апеляційної інстанції встановив, що вона не містить підписів одержувача та відправника, не містить відомостей щодо того, яке саме повідомлення про проведення зборів направлено на адресу Позивача.

24. Крім того, ТОВ "Турман Експрес Логістик" у відповідь на адвокатський запит повідомило, що бланк №72209459 був надрукований ТОВ "Типографія "Білий тигр" та відвантажений замовнику 13 березня 2017 року, тобто у 2016 році використання зазначеного адресного бланку (кур'єрської накладної) було неможливим. Зазначена інформація підтверджена ТОВ "Типографія "Білий тигр". Також ТОВ "Турман Експрес Логістик" повідомило, що не має та не мало жодних стосунків ні з Третьою особою-3, ні з Позивачем, ні з Товариством.

25. Згідно зі звітом про пошук у Реєстрі компаній Комісії із регулювання ринку фінансових послуг, Реєстрі корпоративних прав Британських Віргінських Островів (далі - Реєстр компаній) 3 листопада 2015 року Позивач припинений - виключений з реєстру.

26. Відповідно до Свідоцтва про належний юридичний статус компанії Позивач 22 листопада 2017 року внесений до Реєстру компаній.

27. 29 листопада 2016 року проведені загальні збори учасників Товариства (далі - Збори), оформлені протоколом №9/29/11 від 29.11.2016. Зі змісту протоколу вбачається, що на Зборах був присутній лише один учасник - Третя особа-3, який володіє 35,41% частки статутного капіталу Товариства.

28. Збори прийняли такі рішення:

- виключити зі складу учасників Товариства Позивача з часткою у статутному капіталі Товариства 64,59% у зв'язку з припиненням та виключенням компанії з реєстру;

- передати Товариству частку учасника - Позивача, що підлягає виключенню зі складу учасників Товариства, у розмірі 64,59% статутного капіталу, що у грошовому виразі складає 6520663,00 грн.; зобов'язати Товариство протягом одного року здійснити відчуження зазначеної частки, або зменшити статутний капітал на суму вартості такої частки;

- затвердити статут Товариства у новій редакції;

- внести відповідні зміни до відомостей про юридичну особу, що міститься в Єдиному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, а саме: зміна складу засновників, учасників юридичної особи. Видати довіреність особі, що буде уповноважена та відповідальна за проведення необхідних заходів, пов'язаних із внесення відповідних змін до відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

29. Державна реєстрація змін до установчих документів на підставі рішень Зборів проведена 5 грудня 2016 року, номер запису 14871050018000296.

30. Між Товариством в особі генерального директора Третьої особи-3 (продавець) та ОСОБА_7 (далі - Третя особа-1, покупець) укладений договір купівлі-продажу частки у статутному капіталі від 12.12.2016, за умовами якого Товариство зобов'язалось передати майно - 64,59% частки в статутному капіталу Товариства, а Третя особа-1 зобов'язалась прийняти та оплатити його за 15000,00 грн.

31. Також між учасником Товариства Третьою особою-3 (покупець) та Третьою особою-1 (покупець) укладений договір купівлі-продажу частки у статутному капіталі від 12.12.2016, за умовами якого Третя особа-3 зобов'язалась передати майно - 10,41% частки у статутному капіталі Товариства, а Третя особа-1 зобов'язалась прийняти та оплатити його за 3000,00 грн.

32. Загальні збори учасників Товариства, оформлені протоколом №10/15/12 від 15.12.2016, прийняли рішення:

- прийняти до складу учасників Товариства Третю особу-1 відповідно до договорів купівлі-продажу корпоративних прав, яка придбала у Товариства частку розміром 64,59% статутного капіталу Товариства та частку розміром 10,41% у Третьої особи-3;

- затвердити статутний капітал Товариства, який розподіляється на частки між його учасниками наступним чином: Третя особа-3 - 2523915,75 грн., що становить 25% статутного капіталу Товариства; Третя особа-1 - 7571747,25 грн., що становить 75% статутного капіталу Товариства;

- затвердити статут Товариства у новій редакції;

- внести відповідні зміни до відомостей про юридичну особу, що міститься в Єдиному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, а саме: зміна складу засновників, учасників юридичної особи. Видати довіреність особі, що буде уповноважена та відповідальна за проведення необхідних заходів, пов'язаних із внесення відповідних змін до відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

33. На підставі рішення загальних зборів учасників Товариства від 15.12.2016 державний реєстратор Херсонської міської ради Херсонської області 19 грудня 2016 року провів державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи, номер запису 14871050019000296 (зміна складу або інформації про засновників).

34. Загальні збори учасників Товариства, оформлені протоколом №1/17 від 28.03.2017, прийняли рішення:

- прийняти до складу учасників Товариства Третю особу-2 та вивести зі складу учасників Товариства Третю особу-3 у зв'язку з тим, що згідно з укладеним між зазначеними особами договором купівлі-продажу корпоративних прав Третя особа-2 придбала 25% частки статутного капіталу Товариства у Третьої особи-3;

- розподілити частки у статутному капіталі Товариства наступним чином: Третій особі-2 встановити частку у статутному капіталі Товариства у розмірі 25%, що у грошовому виразі складає 2523915,75 грн.; Третій особі-1 встановити частку у статутному капіталі Товариства у розмірі 75%, що у грошовому виразі складає 7571747,25 грн.;

- призначити Третю особу-2 на посаду виконавчого директора з 3 квітня 2017 року;

- враховуючи зміни у складі учасників Товариства, прийняти та затвердити статут Товариства у новій редакції;

- внести відповідні зміни до відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, а саме: зміна складу засновників (учасників) юридичної особи та внесення змін щодо керівника (директора) товариства. Уповноважити директора товариства бути відповідальним за проведення необхідних заходів, пов'язаних із внесення відповідних змін до відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

35. На підставі рішення загальних зборів учасників Товариства від 28.03.2017 державний реєстратор Херсонської міської ради Херсонської області 3 квітня 2017 року провів державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи, номер запису: 14871050020000296 (зміна складу або інформації про засновників), а також вніс зміни до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах, номер запису 14871070021000296 (зміна складу підписантів).

36. Загальні збори учасників Товариства, оформлені протоколом №1/12/2017 від 29.12.2017, прийняли рішення:

- погодити відчуження корпоративних прав у розмірі 100% часток статутного капіталу Дочірнього підприємства шляхом укладання договору купівлі-продажу на користь Приватного підприємства "Еліна" та виходу зі складу засновників Дочірнього підприємства;

- уповноважити виконавчого директора (підписанта) Товариства Третю особу-2 на прийняття участі у загальних зборах засновників Дочірнього підприємства, голосування по всім питанням порядку денного, підписання договору купівлі-продажу корпоративних прав Дочірнього підприємства.

37. Між Товариством (засновник Дочірнього підприємства, продавець) та Приватним підприємством "Еліна" (покупець) укладений договір купівлі-продажу корпоративних прав від 29.12.2017, за умовами якого Товариство зобов'язалось передати майно, а саме - 100% частки у статутному капіталі Дочірнього підприємства, а покупець зобов'язався прийняти та сплатити за нього 1000,00 грн.

38. Загальні збори учасників Дочірнього підприємства, оформлені протоколом №1/12/2017 від 30.12.2017, прийняли рішення:

- прийняти договір купівлі-продажу корпоративних прав, укладений 29 грудня 2017 року між Товариством та ПП "Еліна" щодо відчуження 100% частки статутного капіталу Дочірнього підприємства. Виключити Товариство зі складу засновників Дочірнього підприємства, а до складу його засновників прийняти Приватне підприємство "Еліна";

- розподілити частки у статутному капіталі Дочірнього підприємства наступним чином: Приватне підприємство "Еліна" володіє часткою вкладу до статутного капіталу у розмірі 100%, що у грошовому виразі складає 3074408,00 грн.;

- внести зміни до найменування підприємства, а саме: з Дочірнього підприємства "Орлятко" Товариства з обмеженою відповідальністю "Оздоровчий комплекс "Енергія" на Дочірнє підприємство "Орлятко" Приватного підприємства "Еліна";

- оголосити та затвердити нову редакцію статуту Дочірнього підприємства;

- внести відповідні зміни до відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, а саме: зміна складу та відомостей про засновників, внесення змін щодо найменування підприємства. Уповноважити ОСОБА_16 на проведення необхідних заходів, пов'язаних із внесенням відповідних змін до відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

39. Загальні збори учасників Товариства, оформлені протоколом №1/04/18 від 27.04.2018, прийняли рішення:

- виключити Третю особу-2 зі складу учасників Товариства у зв'язку з відчуженням ним своєї частки у розмірі 25% у статутному капіталі Товариства іншому учаснику - Третій особі-1;

- розподілити частки у статутному капіталі Товариства наступним чином: Третя особа-1 встановити частку у статутному капіталі Товариства у розмірі 100%, що у грошовому виразі складає 10095663,00 грн.;

- враховуючи зміни у складі учасників Товариства прийняти та затвердити статут товариства у новій редакції;

- внести відповідні зміни до відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, а саме: зміна складу засновників (учасників) юридичної особи. Уповноважити директора товариства ОСОБА_6 бути відповідальним за проведення необхідних заходів, пов'язаних із внесення відповідних змін до відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

40. На підставі рішення загальних зборів учасників Товариства від 27.04.2018 державний реєстратор Генічеської районної державної адміністрації 2 травня 2018 року провів державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи, номер запису: 14871050023000296 (зміна складу або інформації про засновників).

41. Загальні збори учасників Товариства, оформлені протоколом №1/05/18 від 02.05.2018, прийняли рішення:

- прийняти до складу учасників товариства ОСОБА_9 (далі - Третя особа-5) та виключити зі складу учасників Товариства Третю особу-1;

- розподілити частки у статутному капіталі Товариства наступним чином: Третій особі-5 встановити частку у статутному капіталі Товариства у розмірі 100%, що у грошовому виразі складає 10095663,00 грн.;

- змінити місцезнаходження (юридичну адресу) Товариства;

- враховуючи зміни у складі учасників Товариства прийняти та затвердити статут товариства у новій редакції;

- внести відповідні зміни до відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, а саме: зміна складу засновників (учасників) юридичної особи. Уповноважити учасника товариства Третю особу-5 бути відповідальним за проведення необхідних заходів, пов'язаних із внесення відповідних змін до відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

42. На підставі рішення загальних зборів учасників Товариства від 02.05.2018 проведена державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи, номер запису: 14871050024000296 (зміна місцезнаходження, зміна складу або інформації про засновників).

43. Крім того, Третя особа-3 надала науковий висновок експерта у галузі права, складений доцентом кафедри правосуддя юридичного факультету Київського національного університету ім. Т.Шевченка, кандидатом юридичних наук Костюченко О.Ю. (далі - Науковий висновок).

44. Згідно з Науковим висновком аналіз положень Закону Британських Віргінських островів про комерційні компанії 2004 року з наступними змінами та доповненнями дав можливість здійснити таке тлумачення, що:

- Реєстратор має повноваження на підставі статті 213. (1) Закону на виключення компанії (назва компанії) з Реєстру Компаній за несплату компанією свого щорічного збору (внеску).

- Виключення реєстратором компанії з Реєстру Компаній призводить на підставі статті 215. (1) до юридично значимих наслідків неможливості цією компанією та її директорами, учасниками та будь-яким ліквідатором або конкурсним керуючим: (а) розпочати судовий процес, вести будь-який бізнес або яким-небудь чином розпоряджатися активами компанії; (б) представляти інтереси в будь-якому судовому процесі, висувати будь-які претензії або відстоювати будь-яке право за або від імені компанії; або (в) діяти будь-яким чином щодо справ компанії. Якщо компанію, зареєстровану на території Британських Віргінських Островів, припинено - виключено з Реєстру компаній за несплату щорічного внеску, то вона більше не правомочна брати участь у будь-яких зборах будь-якого характеру іншого господарського товариства в якості учасника (акціонера), а частка (голоси) компанії в статутному капіталі господарського товариства не враховуються при визначенні кворуму на його зборах; компанія більше не правомочна здійснювати будь-які комерційні операції від свого імені чи імені господарського товариства.

ДЖЕРЕЛА ПРАВА Й АКТИ ЇХ ЗАСТОСУВАННЯ

45. Цивільний кодекс України (у редакції, чинній на час скликання та проведення Зборів)

Стаття 15. Право на захист цивільних прав та інтересів

1. Кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. …

Стаття 16. Захист цивільних прав та інтересів судом

1. Кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу. …

Стаття 98. Загальні збори учасників товариства

1. Загальні збори учасників товариства мають право приймати рішення з усіх питань діяльності товариства, у тому числі і з тих, що передані загальними зборами до компетенції виконавчого органу.

2. Рішення загальних зборів приймаються простою більшістю від числа присутніх учасників, якщо інше не встановлено установчими документами або законом. …

5. Рішення загальних зборів може бути оскаржене учасником товариства до суду.

Стаття 100. Право участі у товаристві

… 3. Учасник товариства у випадках та в порядку, встановлених законом, може бути виключений з товариства.

Стаття 116. Права учасників господарського товариства

1. Учасники господарського товариства мають право у порядку, встановленому установчим документом товариства та законом:

1) брати участь в управлінні товариством у порядку, визначеному в установчому документі, крім випадків, встановлених законом; …

Стаття 145. Управління товариством з обмеженою відповідальністю

1. Вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори його учасників. …

4. До виключної компетенції загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю належить: …

7) виключення учасника із товариства; …

Стаття 147. Перехід частки (її частини) учасника у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю до іншої особи

… 4. У разі придбання частки (її частини) учасника самим товариством з обмеженою відповідальністю воно зобов'язане реалізувати її іншим учасникам або третім особам протягом строку та в порядку, встановлених статутом і законом, або зменшити свій статутний капітал відповідно до статті 144 цього Кодексу.

5. Частка у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю переходить до спадкоємця фізичної особи або правонаступника юридичної особи - учасника товариства, якщо статутом товариства не передбачено, що такий перехід допускається лише за згодою інших учасників товариства.

Розрахунки із спадкоємцями (правонаступниками) учасника, які не вступили до товариства, здійснюються відповідно до положень статті 148 цього Кодексу.

46. Господарський кодекс України

Стаття 88. Права і обов'язки учасників господарського товариства

1. Учасники господарського товариства мають право:

брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Кодексом та іншими законами; …

Стаття 89. Управління господарським товариством

1. Управління діяльністю господарського товариства здійснюють його органи та посадові особи, склад і порядок обрання (призначення) яких визначається залежно від виду товариства, а у визначених законом випадках - учасники товариства. …

Стаття 167. Зміст корпоративних прав та корпоративних відносин

1. Корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами. …

47. Закон України "Про господарські товариства" (у редакції, чинній на час скликання та проведення Зборів)

Стаття 7. Державна реєстрація змін в установчих документах товариства

Зміни, які сталися в установчих документах товариства і які підлягають державній реєстрації у порядку, визначеному Законом України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань".

Товариство зобов'язане протягом трьох робочих днів з дати прийняття рішення про внесення змін до установчих документів повідомити орган, що провів реєстрацію, для внесення необхідних змін до державного реєстру.

Стаття 10. Права учасників товариства

Учасники товариства мають право:

а) брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Законом; …

Стаття 55. Правонаступники (спадкоємці) учасника товариства з обмеженою відповідальністю

При реорганізації юридичної особи, учасника товариства, або у зв'язку із смертю громадянина, учасника товариства, правонаступники (спадкоємці) мають переважне право вступу до цього товариства.

При відмові правонаступника (спадкоємця) від вступу до товариства з обмеженою відповідальністю або відмові товариства у прийнятті до нього правонаступника (спадкоємця) йому видається у грошовій або натуральній формі частка у майні, яка належала реорганізованій або ліквідованій юридичній особі (спадкодавцю), вартість якої визначається на день реорганізації або ліквідації (смерті) учасника. У цих випадках розмір статутного капіталу товариства підлягає зменшенню.

Стаття 58. Вищий орган товариства з обмеженою відповідальністю

Вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників. …

Учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному капіталі.

Стаття 59. Компетенція загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю

До компетенції зборів товариства з обмеженою відповідальністю крім питань, зазначених у пунктах "а", "б", "г - ж", "и - й" статті 41 цього Закону, належить: …

в) виключення учасника з товариства; …

Стаття 60. Порядок прийняття рішень загальними зборами учасників товариства з обмеженою відповідальністю

Загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 50 відсотками голосів.

Стаття 61. Періодичність скликання загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю. Позачергові збори

Загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами.

Позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного капіталу. …

Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Стаття 64. Виключення з товариства з обмеженою відповідальністю

Учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.

Виключення учасника з товариства призводить до наслідків, передбачених статтями 54 і 55 цього Закону.

48. Закон України "Про міжнародне приватне право"

Стаття 7. Правова кваліфікація

1. При визначенні права, що підлягає застосуванню, суд чи інший орган керується тлумаченням норм і понять відповідно до права України, якщо інше не передбачено законом.

2. Якщо норми і поняття, що потребують правової кваліфікації, не відомі праву України або відомі під іншою назвою або з іншим змістом і не можуть бути визначені шляхом тлумачення правом України, то при їх правовій кваліфікації також враховується право іноземної держави.

Стаття 8. Встановлення змісту норм права іноземної держави

1. При застосуванні права іноземної держави суд чи інший орган встановлює зміст його норм згідно з їх офіційним тлумаченням, практикою застосування і доктриною у відповідній іноземній державі.

2. З метою встановлення змісту норм права іноземної держави суд чи інший орган може звернутися в установленому законом порядку до Міністерства юстиції України чи інших компетентних органів та установ в Україні чи за кордоном або залучити експертів.

3. Особи, які беруть участь у справі, мають право подавати документи, що підтверджують зміст норм права іноземної держави, на які вони посилаються в обґрунтуванні своїх вимог або заперечень, іншим чином сприяти суду чи іншому органу у встановленні змісту цих норм.

4. Якщо зміст норм права іноземної держави в розумні строки не встановлений, незважаючи на вжиті згідно з цією статтею заходи, застосовується право України.

Стаття 25. Особистий закон юридичної особи

1. Особистим законом юридичної особи вважається право держави місцезнаходження юридичної особи.

2. Для цілей цього Закону місцезнаходженням юридичної особи є держава, у якій юридична особа зареєстрована або іншим чином створена згідно з правом цієї держави.

3. За відсутності таких умов або якщо їх неможливо встановити, застосовується право держави, у якій знаходиться виконавчий орган управління юридичної особи.

Стаття 26. Цивільна правоздатність та дієздатність юридичної особи

1. Цивільна правоздатність та дієздатність юридичної особи визначається особистим законом юридичної особи.

ПОЗИЦІЯ ВЕРХОВНОГО СУДУ

Оцінка аргументів учасників справи і висновків судів першої та апеляційної інстанції

49. Суд виходить з того, що відповідно до статті 167 Господарського кодексу України правомочність учасника (акціонера, члена) на участь в управлінні господарською організацію, зокрема, шляхом участі в загальних зборах, є однією зі складових корпоративних прав. Відтак зазначені права можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання порядку скликання і проведення загальних зборів, якщо учасник не зміг взяти участь у загальних зборах та/або належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо, тобто не зміг належним чином реалізувати своє право на участь в управлінні товариством.

50. Однак Суд вважає передчасним висновок суду апеляційної інстанції про порушення корпоративних прав Позивача у зв'язку з позбавленням його можливості взяти участь у Зборах через відсутність повідомлення про час та місце проведення Зборів з огляду на наступне.

51. Зважаючи на положення статей 80, 269 Господарського процесуального кодексу України, Суд вважає слушними викладені в касаційній скарзі доводи Третьої особи-2 про те, що суд апеляційної інстанції всупереч вимогам процесуального законодавства прийняв на стадії апеляційного перегляду справи додатково подані Позивачем докази без з'ясування об'єктивної неможливості подання їх у встановлені строки суду першої інстанції.

52. Водночас зі змісту оскаржуваної постанови Суд вбачає, що суд апеляційної інстанції не надав жодної правової оцінки (прийняв до уваги чи відхилив) аргументам Третьої особи-2 щодо зазначених доказів, викладених у додаткових поясненнях, зокрема щодо строків їх подання, а також відсутності підтвердження викладених у наданих Позивачем листах відомостей.

53. Разом з тим під час розгляду справи суд апеляційної інстанції не встановив обставини, які свідчать про те, що саме недотримання порядку скликання Зборів (у разі його наявності) позбавило Позивача можливості реалізувати своє право на управління Товариством шляхом участі у Зборах з урахуванням обставин виключення Позивача з Реєстру компаній на момент їх скликання та проведення.

54. Тобто суд апеляційної інстанції належним чином не з'ясував, чи могло надіслання Позивачеві повідомлення про скликання Зборів забезпечити можливість його представника прийняти участь у Зборах та вчинити юридично значимі дії від імені Позивача, зважаючи на правові наслідки виключення особи з Реєстру компаній.

55. У зв'язку з наведеним Суд звертає увагу, що для правильного вирішення даного спору суттєвим є встановлення обставин щодо правового статусу Позивача після виключення його з Реєстру компаній відповідно до особистого закону Позивача з урахуванням положень статей 8, 25, 26 Закону України "Про міжнародне приватне право".

56. Однак суд апеляційної інстанції взагалі не досліджував зазначені обставини, зазначивши лише про відхилення посилання Третьої особи-2 на Науковий висновок з огляду на відсутність у Товариства на момент проведення Зборів відомостей про припинення діяльності Позивачем.

57. Щодо наведеного висновку про відсутність відповідних відомостей суд послався на наявність на другому аркуші звіту про пошук у Реєстрі компаній від 11.11.2016 застереження про відмову від відповідальності за достовірність викладеної у звіті інформації, а також на внесення Позивача до Реєстру компаній згідно зі свідоцтвом про належний юридичний статус компанії від 22.11.2017.

58. При цьому апеляційний господарський суд належним чином не з'ясував правовий статус наведених у звіті відомостей щодо виключення Позивача з Реєстру компаній та зміст відповідного застереження про відмову від відповідальності з урахуванням положень законодавства, що регулює відповідні правовідносини. Водночас суд не встановив фактичні обставини щодо наявності чи відсутності виключення Позивача з Реєстру компаній на момент проведення Зборів, зокрема з урахуванням моменту його внесення до Реєстру компаній (поновлення у Реєстрі компаній) згідно з наявними у справі доказами.

59. Натомість суд першої інстанції прийняв до уваги Науковий висновок, виклавши в мотивувальній частині рішення наведені у ньому твердження. Однак місцевий господарський суд залишив поза увагою, що згідно з вимогами статті 109 Господарського процесуального кодексу України висновок експерта у галузі права має лише допоміжний (консультативний) характер, суд може посилатися в рішенні на висновок експерта у галузі права як на джерело відомостей, які в ньому містяться, та має зробити самостійні висновки щодо відповідних питань.

60. Рішення суду першої інстанції не містить обґрунтованого висновку щодо наявності чи відсутності обставин припинення Позивача станом на момент проведення Зборів, заснованого на належному дослідженні доказів щодо виключення Позивача з Реєстру компаній з урахуванням наслідків такого виключення відповідно до змісту норм права держави місцезнаходження Позивача, встановленого у порядку, передбаченому статтею 8 Закону України "Про міжнародне приватне право".

61. За відсутністю належного встановлення обставин щодо правового статусу Позивача станом на момент скликання та проведення Зборів, на думку Суду, передчасними є будь-які висновки судів першої та апеляційної інстанції щодо наявності чи відсутності: порушення корпоративних прав Позивача, зокрема на участь в управлінні Товариством шляхом участі у Зборах; кворуму на Зборах; а також правових підстав для виключення Позивача зі складу учасників Товариства.

62. Зокрема, суд апеляційної інстанції передчасно визнав безпідставним посилання суду першої інстанції на неврахування голосів, які припадають на частку померлого (ліквідованого) учасника, під час визначення правомочності загальних зборів.

Висновки за результатами розгляду касаційної скарги

63. Зважаючи на викладене, Суд дійшов висновку, що при вирішенні даного спору суди першої та апеляційної інстанцій не дотримались вимог статей 86, 236 Господарського процесуального кодексу України щодо всебічного, повного і об'єктивного розгляду в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

64. Отже, зважаючи на встановлені статтею 300 Господарського процесуального кодексу України межі перегляду справи судом касаційної інстанції, рішення суду першої інстанції та постанова суду апеляційної інстанції підлягають скасуванню з переданням справи на новий розгляд до суду першої інстанції.

65. Касаційна скарга підлягає задоволенню частково.

66. Під час нового розгляду справи судам слід взяти до уваги викладене та на підставі належних доказів з'ясувати обставини щодо наявності чи відсутності правових підстав для задоволення позовних вимог із наданням належної правової оцінки усім доводам і доказам, наданим учасниками справи, зокрема щодо правового статусу Позивача на момент скликання та проведення Зборів відповідно до особистого закону Позивача з урахуванням положень Закону України "Про міжнародне приватне право".

Судові витрати

67. Оскільки справа направляється на новий розгляд до суду першої інстанції, розподіл судових витрат Судом не здійснюється.

Керуючись статтями 300, 301, 308, 310, 314-317 Господарського процесуального кодексу України, Суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Касаційну скаргу ОСОБА_6 задовольнити частково.

2. Рішення Господарського суду Херсонської області від 17.09.2018 та постанову Південно-західного апеляційного господарського суду від 28.01.2019 у справі №923/244/18 скасувати, а справу передати на новий розгляд до Господарського суду Херсонської області.

Постанова набирає законної сили з моменту її прийняття та оскарженню не підлягає.

Головуюча Г. Вронська

Судді В. Студенець

І. Ткач