Показники приладу Алкофор № 307 НЕ можуть вважатися допустимим доказом щодо стану алкогольного сп'яніння водія (Справа № 404/2267/18 від 3 липня 2018р)

Судом було закрито провадження відносно Особи у зв’язку з відсутністю складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.130 КУпАП.

Фабула наступна:

Працівники поліції зупинили водія на авто трасі та запропонували пройти огляд на стан сп’яніння. Водій відмовився від проходження огляду на місці зупинки, так як у нього виникли сумніви щодо правомірності зупинки та огляду водія, проте погодився проїхати у найближчий заклад охорони здоров'я. При цьому свідки взагалі були відсутні.

Огляд було проведено у закладі охорони здоров'я лікарем-нарколог за допомогою спеціального технічного засобу для визначення наявності вмісту етилового спирту у видихуваному повітрі АЛКОФОР № 307. Даний прилад показав 0,29 % проміле та через 20 хвилин вже становив 0,25 %.

Проте, вже у суді після ознайомлення з матеріалами справи, а саме протоколом та актом медичного огляду з метою виявлення стану алкогольного сп’яніння, адвокатами було встановлено, що протокол не містить усіх необхідних даних та існують сумніви взагалі щодо законності отриманих результатів.

Адвокатами було здійснено збір всіх необхідних доказів та доведено, що

1) щодо спеціального технічного засобу для визначення наявності вмісту етилового спирту у видихуваному повітрі АЛКОФОР № 307, не зазначено серійного номеру, сертифікату відповідності зазначеного приладу та дату його останньої повірки, що унеможливлює в подальшому визнання належними та допустимим доказом.

2) даний спеціальний технічний засіб на який проводилось визначення стану алкогольного сп’яніння не зареєстрований в установленому законом порядку у відповідних реєстрах МОЗ України та Держлікслужбі України, а отже всі отриманні результати (докази) є неналежними та недопустимими.

3) лікар-нарколог не проходив тематичне удосконалення як цього вимагає чинне законодавство, а саме Інструкції «Про порядок виявлення у водіїв транспортних засобів ознак алкогольного, наркотичного чи іншого сп’яніння або перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують увагу та швидкість реакції» та не мав відповідного права на здійснення огляду на стан алкогольного сп’яніння.

У дані справі суд закрив провадження відносно Особи у зв’язку з відсутністю складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.130 КУпАП, так як існували сумніви з приводу винуватості особи, яка притягається до відповідальності (а згідно ст. 63 Конституції України всі сумніви тлумачаться на користь винної особи) а отже на думку суду немає підстав для притягнення до адміністративної відповідальності.

Судом встановлено, що під час проведення огляду на стан сп’яніння допущене порушення порядку його проведення, оскільки такий огляд здійснено технічним засобом, що не передбачений діючим законодавством України, а також те, що достатніх доказів не здобуто, а ті що надано в якості підтвердження вчинення правопорушення суд оцінює критично.

АВТОР КОМЕНТАРЮ: Четвертак Костянтин Сергійович

Аналізуйте судовий акт: Показники приладу Газоаналізатор Drager Alcotest 6810 не можуть вважатися допустимим доказом алкогольного сп'яніння водія (постанова Апеляційного суду Одеської області від 20.12.2017 р.).

При відмові водія пройти медогляд працівник ДАІ в присутності двох свідків складає протокол про адміністративне правопорушення, у якому зазначає ознаки сп'яніння. Альтернативи цьому порядку немає (справа № К/800/34832/15, 19.04.17)

Якщо в матеріалах справи відсутнє направлення на огляд водія транспортного засобу з метою виявлення стану сп'яніння - це свідчить про те, що поліцейський у встановленому законом порядку не направляв водія у заклад охорони здоров'я для проходження огляду

«Алкотест» або експрес тест смужки індикаторного типу не можуть бути використані для встановлення стану алкогольного сп’яніння водія, тому адмінпровадження за ст. 130 КУпАП підлягає закриттю (Апелсуд від 21.02. 2017р., № 149/3273/16-п)

Одного Протоколу замало для підтвердження стану алкогольного сп’яніння водія і без належних доказів суд закриває справу (Постанова Деснянського районного суду м. Києва від 9 листопада 2016р., суддя Броновицька О.В )

Справа № 404/2267/18

Провадження № 3/359/1684/2018

Бориспільський міськрайонний суд Київської області

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

3липня 2018 року м. Бориспіль

Суддя Бориспільського міськрайонногосуду Київськоїобласті ВознюкС.М.розглянувши врежимі відеоконференціїз Кіровськимрайонним судомм.Кіровограда заучастю представниківза договоромособи якапритягується доадміністративної відповідальності-адвокатів ОСОБА_1, та ОСОБА_2, свідка лікаря капкана В.Г., адміністративний матеріал, який надійшов від Управління патрульної поліції у місті Борисполі ДПП НП України, про притягнення до адміністративної відповідальності за ч. 1 ст. 130 КУпАП,

по відношенню до ОСОБА_3,ІНФОРМАЦІЯ_1, громадянина України, працюючого командиром повітряного судна льотної служби в ПАТ «МАУ», проживаючого за адресою: ІНФОРМАЦІЯ_2, паспорт ЕА868402, реєстраційний номер облікової картки платника податків фізичної особи НОМЕР_1, -

в с т а н о в и в:

Згідно протоколу про адміністративне правопорушення, 09.04. 2018 року, о 11 год. 50 хв. на а/д Н01 ОСОБА_2 Знамянка, 244 км, ОСОБА_3, керував автомобілем НОМЕР_2, в стані алкогольного спяніння, чим порушив п. 2.9 а) ПДР України, за що передбачена відповідальність ч. 1 ст. 130 КУпАП.

В судове засідання особа, яка притягується до адміністративної відповідальності, ОСОБА_3, не зявився, про час та місце розгляду справи був повідомлений належним чином, причини неявки невідомі. Разом з цим забезпечив явку своїх представників за договором. У звязку з чим, відповідно до вимог Кодексу України про адміністративне правопорушення, суддя прийшов до висновку про можливість розгляду справи за відсутності особи, яка притягується до адміністративної відповідальності, оскільки на цьому також наполягали його представники.

В судовомузасіданні представникза договоромправопорушника,адвокати ОСОБА_1та ОСОБА_2пояснили,що в актімедичного оглядуз метоювиявлення стануалкогольного спяніння№ 11від 09.04.2018р.та висновкущодо результатівмедичного оглядуз метоювизначення стануалкогольного спяніннявід 09.04.2018р.зазначено,що визначеннянаявності вмістуетилового спиртуу видихуваномуповітрі становить0,29%та через20хвилин вжестановить 0,25%.Дані показникибули визначеніза допомогоювикористання спеціальноготехнічного засобудля визначеннянаявності вмістуетилового спиртуу видихуваномуповітрі АЛКОФОР№ 307,проте увищезазначених документахне зазначеносерійного номеру,сертифікату відповідностізазначеного приладута датуйого останньоїповірки, що унеможливлює в подальшому визнання належними та допустимим доказом, а останній взагалі не повинен використовуватися, оскільки щодо нього відсутні будь-які дозволи, ліцензії чи сертифікати. Тому зібрані докази винуватості ОСОБА_3 останні вважають такими, що є неналежними та недопустимими, оскільки відповідного налізу крові чи сечі у особи, яка притягається до відповідальності, взято лікарем наркологом не було.

Крім того, в режимі відеоконференції допитано в якості свідка лікаря-нарколога ОСОБА_4, який здійснював медичний огляд ОСОБА_3 в приміщенні Олександрівської ЦРЛ, який повідомив, що здійснював огляд за встановленою процедурою наданим ним технічним засобом, щодо якого, на його думку, наявні всі необхідні дозвільні документи. Щодо стану спяніння ОСОБА_3, то зазначив, що дійсно вміст спирту був визначений незначний, явних ознак спяніння у нього не було, одна він визначив стан такого на підставі показників технічного засобу, що ним використовувався. Відповідні проби здійснювались згідно Інструкції двічі з проміжком часу в 20 хв. Щодо отримання результатів аналізів (крові та сечі), то він ОСОБА_3 не пропонував, оскільки вважає достатніми показники технічного засобу для визначення стану спяніння.

Щодо допиту свідка, то представники ОСОБА_3 зауважили, що лікар-нарколог ОСОБА_4 не проходив тематичне удосконалення, як цього вимагає чинне законодавство та не мав відповідного права на здійснення огляду на стан алкогольного спяніння, а тому не мав повноважень на здійснення відповідного освідування.

Додатково судом здійснено дослідження матеріалів справи, що надійшли на адресу суду та подані стороною захисту додаткові докази на підтвердження своєї позиції, отримані шляхом направлення адвокатських запитів.

Заслухавши представників особи, яка притягається до відповідальності, свідка лікаря-нарколога ОСОБА_5, безпосередньо дослідивши в судовому засіданні наявні матеріали справи та подані додатково докази, суд вважає, що вина ОСОБА_3 у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 130 КУпАП, не підтверджена, а тому провадження у справі слід закрити за відсутності складу адміністративного правопорушення, зважаючи на наступне.

За змістом ст. ст. 245 252 280 283 КУпАП при розгляді справи про адміністративне правопорушення забезпечується всебічне, повне та об'єктивне з'ясування всіх обставин справи. Підлягають з'ясуванню питання про те, чи було вчинено адміністративне правопорушення та чи винна дана особа в його вчиненні. Рішення по справі приймається на підставі доказів досліджених у суді і оцінених суддею за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному дослідженні всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Зміст постанови судді про притягнення особи до адміністративної відповідальності має відповідати вимогам, передбаченим ст. ст. 283-284 КУпАП. В постанові потрібно зазначити докази, на яких ґрунтується висновок про вчинення особою адміністративного правопорушення та мотиви відхилення інших доказів, на які посилається правопорушник.

Відповідно до вимог ст. 256 КУпАП протокол про адміністративне правопорушення, який є одним з основних джерел доказів і документом, що офіційно засвідчує факт неправомірних дій, має бути складений уповноваженою на те особою та має містити поряд з даними про особу правопорушника і інші відомості необхідні для вирішення справи.

Відповідно до ст.266 КУпАП, огляд водія (судноводія) на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп'яніння або щодо перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують його увагу та швидкість реакції, проводиться з використанням спеціальних технічних засобів поліцейським у присутності двох свідків. У разі незгоди водія (судноводія) на проведення огляду на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп'яніння або щодо перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують його увагу та швидкість реакції, поліцейським з використанням спеціальних технічних засобів або в разі незгоди з його результатами огляд проводиться в закладах охорони здоров'я. Огляд особи на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп'яніння або щодо перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують її увагу та швидкість реакції, проведений з порушенням вимог цієї статті, вважається недійсним.

Порядок проходження огляду на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп'яніння або щодо вживання лікарських препаратів, що знижують увагу та швидкість реакції визначений ст. 266 КУпАП, а також затверджений постановою Кабінету Міністрів України №1103 від 17.12.2008 року "Порядок направлення водіїв транспортних засобів для проведення огляду з метою виявлення стану алкогольного, наркотичного чи іншого сп'яніння або перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують увагу та швидкість реакції, і проведення такого огляду, та регулюється "Інструкцією про порядок виявлення у водіїв транспортних засобів ознак алкогольного, наркотичного чи іншого спяніння або перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують увагу та швидкість реакції", затвердженої наказом Міністерства внутрішніх справ України та Міністерства охорони здоров'я України 09.11.2015 року № 1452/735.

Так, відповідно до п. 1, 3 розд. ІХ Інструкції з оформлення поліцейськими матеріалів про адміністративні правопорушення у сфері забезпечення безпеки дорожнього руху, зафіксовані не в автоматичному режимі, затвердженої Наказом МВС України № 1395 від 07.11.2015 року, водії, стосовно яких у поліцейських є достатні підстави вважати, що вони перебувають у стані алкогольного, наркотичного чи іншого спяніння або під впливом лікарських препаратів, що знижують їх увагу та швидкість реакції, підлягають відстороненню від керування цими транспортними засобами та огляду на стан алкогольного, наркотичного чи іншого спяніння або перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують їх увагу та швидкість реакції.

В пункті 3 розділу 1 "Інструкції про порядок виявлення у водіїв транспортних засобів ознак алкогольного, наркотичного чи іншого спяніння або перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують увагу та швидкість реакції", затвердженої наказом Міністерства внутрішніх справ України та Міністерства охорони здоров'я України 09.11.2015 року № 1452/735, вказано, що ознаками наркотичного сп'яніння є: наявність однієї чи декількох ознак стану алкогольного сп'яніння (крім запаху алкоголю з порожнини рота); звужені чи дуже розширені зіниці, які не реагують на світло; сповільненість або навпаки підвищена жвавість чи рухливість ходи, мови; почервоніння обличчя або неприродна блідість.

Відповідно до пункту 6 розділу І даної Інструкції огляд на стан спяніння проводиться: поліцейським на місці зупинки транспортного засобу з використанням спеціальних технічних засобів, дозволених до застосування МОЗ та Держспоживстандартом (далі спеціальні технічні засоби); лікарем закладу охорони здоровя (у сільській місцевості за відсутності лікаряфельдшером фельдшерсько-акушерського пункту, який пройшов спеціальну підготовку).

За протоколом про адміністративне правопорушення серії БР № 094411 від 09.04.2018 року (а.с.1) визначено, що ОСОБА_3 керував транспортним засобом автомобілем NISSAN QASHQAI, н.з. ВА6770ВА, в стані алкогольного спяніння, чим порушив п. 2.9 а) ПДРУкраїни.

Висновок про перебування ОСОБА_3 в стані алкогольного спяніння поліцейським ОСОБА_6 здійснено на підставі Висновку щодо результатів медичного огляду з метою виявлення стану алкогольного, наркотичного чи іншого спяніння або перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують увагу та швидкість реакції, Олександрівської ЦРЛ від 09.04.2018 року, згідно якого встановлено стан алкогольного спяніння ОСОБА_3 (результат позитивний) лікарем-наркологом ОСОБА_5 Зазначений висновок ОСОБА_3 не взнав та від його отримання та підпису відмовився.

Як встановлено судом, на підставі документів, що подані стороною захисту, проведення огляду на стан спяніння здійснював лікар-нарколог на підставі технічного засобу Алкофор №307.

Однак, з цього приводу слід зазначити наступне, 11.06.2018року адвокатомОСОБА_2,було направленоадвокатський запит№ 11/06на імяГолови Державноїслужби Україниз лікарськихзасобів таконтролю занаркотиками,на який15.06.2018року надійшлавідповідь відданої установиза №5339-1.1/3.3/17-18,в якійзазначається,що вдержавному реєстрі,який зберігалаДержлікслужба відповіднодо Наказу№ 533,відсутня інформаціящодо виробу«Алкофор №307».

Таким чином,даний спеціальнийтехнічний засіб на якийпроводилось визначеннястану алкогольногоспяніння,не зареєстрованийв установленомузаконом порядку, а тому отриманні результати (докази) внаслідок його використання по відношенню до ОСОБА_3 є неналежними та недопустимими, оскільки відомості про перебування останнього в стані алкогольного спяніння отримані з використанням спеціального технічного засобу, що не передбачений жодним нормативним актом та не зареєстрований у відповідному реєстрі, отже щодо правильності результатів якого існують істотні сумніви.

Крім того, як встановлено в ході допиту свідка ОСОБА_5, останній здійснював огляд на стан спяніння на підставі зазначеного газоаналізатора без будь-яких клінічних даних, які б свідчили про перебування його в стані алкогольного спяніння, оскільки відповідні аналізи крові чи сечі не відбирались, хоча ОСОБА_3 у цьому звязку і заперечував результати отримані тестом.

З цього приводу, суд звертає увагу, що альтернативний спосіб отримання результатів на стан спяніння (лабораторний) застосований не був, незважаючи на використання незареєстрованого технічного засобу для такого виду оглядів і за наявності заперечень щодо результатів такого тексту з боку ОСОБА_3, що свідчить про наявність порушення процедури такого освідування.

Також, суд вважає слушними доводи захисту відносно того, що лікар-нарколог ОСОБА_5 не проходив відповідного тематичного удосконалення, як цього вимагає чинне законодавство, та у цьому звязку поставлено під сумнів повноваження такого лікаря щодо проведення відповідного огляду на стан спяніння тощо. Щодо проходження відповідного тематичного удосконалення лікарем-наркологом відсутні підтвердження і з урахуванням листа Головного лікаря ЦРЛ Олександрівського району від 11.05.2018 року (а.с. 48), виконавцем якого є сам ОСОБА_5 Необхідність проходження такого тематичного удосконалення також підтверджується листом МОЗ України від 06.06.2018 року №3.09-53/815.

Проведення повірки газоаналізатора «АлкоФор-307» та отримання відповідних свідоцтв згідно чинного законодавства України, не можу бути підставою для використання останнього, зважаючи на відсутність дозволу на таке використання відповідного газоаналізатору на території України.

Відсутність реєстрації даного засобу вимірювання, надання відповідних дозволів на його використання від МОЗ України також підтверджується листом МОЗ України від 05.06.2018 року, та Держлікслужби від 15.06.2018 року №5339-1.1/3.3/17-18, адресованого захиснику ОСОБА_3 (а.с. 54-55).

Таким чином, за наявності недотримання процедури огляду на стан спяніння, сумнівів наявності повноважень лікаря на здійснення такого огляду та використання при проведенні огляду на стан спяніння ОСОБА_3 незареєстрованого технічного засобу відповідного газоаналізатору, свідчить про наявність обґрунтованих сумнівів щодо винуватості особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, в тому числі і з урахуванням показника, що було виявлено (0,29 проміле, повторно 0,25 проміле, при нормі 0,20 проміле).

Крім того, в судове засідання викликалися також в якості свідків поліцейські Олександрівського ВП ГУ НП в Кіровоградській області ОСОБА_6 та ОСОБА_7, які здійснювали складення протоколу та оформлення матеріалів про адміністративне правопорушення, а також здійснювали доставку ОСОБА_3 до медичного закладу для проведення огляду на стан спяніння. Однак, останні на розгляд справи, що здійснювався в режимі відеоконференції з Кіровським районним судом м. Кіровограда, не зявились, причин неявки не повідомили.

Таким чином суд також позбавлений можливості перевірити обставини складення протоколу, дотримання прав особи, яка притягається до відповідальності, при оформленні відповідних матеріалів, тощо.

В той же час, всі сумніви з приводу винуватості особи, яка притягається до відповідальності, трактуються на користь такої особи, за загальним правилом (ст. 62 Конституції України), винуватість особи у вчиненні правопорушенні повинна бути доведена поза розумним сумнівом. В даному випадку, за наслідками розгляду матеріалів відносно ОСОБА_3, наявність такого сумніву дійсно має місце, а тому підстав для притягнення його до відповідальності, на думку суду, немає.

Відповідно до ст. 247 КУпАП визначені обставини, що виключають провадження у справі про адміністративне правопорушення, серед яких пунктом 1 визначено відсутність складу адміністративного правопорушення.

Судом встановлено, що під час проведення огляду на стан спяніння допущено порушення порядку його проведення, оскільки такий огляд здійснено технічним засобом, що не передбачений діючим законодавством України, оскільки останній не є сертифікованим компетентними органами державної влади для використання в якості газоаналізатору та, відповідно, проведення медичного огляду на стан спяніння.

Тому у суду відсутні підстави для притягнення ОСОБА_3 до адміністративної відповідальності, зважаючи на те, що достатніх доказів вчинення ним адміністративного правопорушення, визначеного ч.1 ст.130 КУпАП, під час розгляду адміністративних матеріалів в суді, - не здобуто, а ті що надані в якості підтвердження вчинення правопорушення, - суд оцінює критично з викладених вище підстав.

Враховуючи викладене та зазначені норми Закону, вважаю, що в діях ОСОБА_3 відсутній склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.130 КУпАП.

На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 9, 40-1, ч. 1 ст.130, п.1 ст. 247 268-285 КУпАП, суддя -

п о с т а н о в и в:

Провадження в адміністративній справі відносно ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_1, щодо притягнення його до відповідальності за ч. 1 ст. 130 КУпАП, - закрити у зв'язку з відсутністю складу адміністративного правопорушення.

Постанова судді у справі про адміністративне правопорушення може бути оскаржена прокурором у випадках, передбачених частиною п'ятою статті 7 КУпАП, особою, яку притягнуто до адміністративної відповідальності, її законним представником, захисником, потерпілим, його представником протягом десяти днів з дня винесення постанови.

Апеляційна скарга подається до відповідного апеляційного суду через місцевий суд, який виніс постанову.

Постанова суду у справі про адміністративне правопорушення набирає законної сили після закінчення строку оскарження цієї постанови і може бути пред'явлена до виконання протягом трьох місяців з дня набрання нею законної сили.

Постанова суду набрала законної сили .

Суддя : С.М. Вознюк