Обшук має проводитись виключно слідчим, а не оперативними працівниками навіть за наявності такого доручення (ВС/ККС у справі № 466/896/17 від 29 січня 2019р.)

Фабула судового акту: Відповідно до ч. 1 ст. 236 Кримінального процесуального кодексу України ухвала про дозвіл на обшук житла чи іншого володіння особи може бути виконана слідчим чи прокурором.

За нормами цієї ж статті для участі в проведенні обшуку може бути запрошений потерпілий, підозрюваний, захисник, представник та інші учасники кримінального провадження. З метою одержання допомоги з питань, що потребують спеціальних знань, слідчий, прокурор для участі в обшуку має право запросити спеціалістів.

Отже із наведеного вбачається, що кримінальний процесуальний закон чітко визначає коло осіб, які мають право бути присутніми під час проведення такої слідчої дії, а також однозначно вказує на те, що обшук уповноважені проводити виключно слідчий або прокурор, яким таке право надано ухвалою суду.

Однак на практиці поширені випадки коли безпосередньо слідчий або прокурор обшук не проводять, а доручають його проведення оперативним працівникам.

Касаційний кримінальний суд вважає такі дії незаконними і ось з яких міркувань.

У даній справі особу засуджено за ч.ч. 1, 4 ст. 301 КК України.

Ухвалою апеляційного суду вирок у справі залишено без зміни.

На зазначені рішення захисником засудженого подано касаційну скаргу у якій серед іншого порушено питання незаконності проведення обшуку у квартирі засудженого.

Переглядаючи вирок суду першої інстанції та ухвалу апеляційного суду Касаційний кримінальний суд зауважив, що ухвалою слідчого судді дозвіл на проведення обшуку у квартирі засудженого було надано слідчому. Тобто, саме Незважаючи на це, обшук у житлі винної особи фактично був проведений оперативним підрозділом кіберполіції без участі слідчого.

Вважаючи такі дії законними апеляційний суд послався в своїй ухвалі на наявність у матеріалах кримінального провадження доручення на проведення обшуку, виданого слідчим на підставі п. 3 ч. 2 ст. 40 КПК України відповідному оперативному підрозділу.

Разом із тим, такий висновок не узгоджується з приписам ч. 1 ст. 236 КПК України, яка не передбачає можливості виконання ухвали про дозвіл на обшук ніким іншим, окрім слідчого чи прокурора. Крім того, згідно ухвали слідчого судді в дозвіл на проведення обшуку надано саме слідчому, а не оперативним підрозділам.