Перед початком ознайомлення з даною публікацією запам’ятайте, що участіь адвоката під час обшуку є вкрай необхідною . Обов'язковість допуску адвоката на будь-якій стадії обшуку передбачено ч. 1 ст. 236 КПК. У разі порушення такого права про це слід заявити слідчому, прокурору під відеофіксацію. На допустимість доказів це впливає опосередковано, проте суттєво впливає на відповідальність слідчого, прокурора, передбачену ст. 397 КК України.
Нормативно-правовою базою є: Конституція України, Кримінальний процесуальний кодекс України та Закон України "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини". Джерелами права в цьому питанні є також практика ЄСПЛ та висновки Верховного Суду. Окремі питання щодо обшуків спец суб’єктів регулюють спеціальні нормативні акти: закони України "Про адвокатуру та адвокатську діяльність" і "Про судоустрій і статус суддів".
Верховний Суд за час свого існування висловив низку правових позицій, про які йтиметься далі.
Зокрема, Конституція України в контексті кримінального процесу в ст. 30 установлює загальні правила щодо проникнення в житло чи володіння лише на підставі вмотивованого рішення суду. У невідкладних випадках, пов'язаних із врятуванням життя та майна або з метою переслідування підозрюваних у вчиненні злочину осіб, можливе проникнення в житло без попереднього рішення суду. Обидві частини статті 30 відсилають до Кримінального процесуального кодексу України (далі – КПК), яким унормовано порядок отримання дозволу на обшук та процедури його проведення як виду слідчої дії.
Загальні вимоги до слідчих дій викладено в ст. 223 КПК, а в контексті обшуку існують такі вимоги:
1) проведення обшуку в нічний час не допускається (з 22 до 6 години), окрім невідкладних випадків, які прямо вказують на можливість втрати речових доказів, слідів кримінального правопорушення або втечі підозрюваного (ч. 4 ст. 223 КПК).
На практиці цими вимогами нехтують у разі закінчення обшуку після 22:00 години, адже не потрібно особливого обґрунтування необхідності закінчити обшук.
Щодо обшуків у нічну пору доби, то особливих порушень не фіксують, а більшість обшуків розпочинаються після 6:00 години, крім випадків, пов'язаних із переслідуванням осіб, які підозрюються у вчиненні злочину;
2) слідчий або прокурор має вжити всіх заходів щодо забезпечення присутності осіб, законні права та інтереси яких можуть бути порушені (ч. 3 ст. 223 КПК).
Практично це виглядає як намагання слідчого або прокурора забезпечити участь власника або користувача приміщення (житла) в обшуку. У такому випадку слідчого цікавить отримання певних відомостей від володільця або ж можливість здійснити затримання особи одразу після закінчення обшуку як слідчої дії, під час якої слідчий має законне право обмежити чи вимагати залишити обшукуване приміщення будь-яку особу, яка перебуває в ньому. Цей тактичний прийом вигідний задля економії процесуального часу для подальшого оголошення підозри та подання клопотання про обрання запобіжного заходу. Захисту слід зважати на такі обставини під час вирішення питання щодо обов'язкової участі в обшуку володільця приміщення;
3) обов'язкова участь понятих для усунення сумнівів у правомірності дій слідчого або прокурора під час обшуку. Вважається одним із найважливіших елементів кримінального процесуального механізму захисту прав і свобод особи, права якої порушено (ч. 7 ст. 223 КПК).
Блог