ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
29 лютого 2016 року Справа № 910/19210/15
Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:
головуючого суддіПопікової О.В. (доповідач у справі)суддів:Євсікова О.О., Кролевець О.А.за участю представників: від позивача-1:Савчук І.О. дов. від .26.12.2013р., Льовін А.І. дов. від 26.12.2013р.від позивача-2:Коваленко Н.О. дов. від 20.07.2015р.від відповідача:Потоцький П.Б. дов. від 14.05.2015р. розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Компанії "Avicom Britania Limited"на рішення та постановуГосподарського суду міста Києва від 23.09.2015р. Київського апеляційного господарського суду від 12.01.2016р.у справі№910/19210/15 Господарського суду міста Києваза позовом1.Компанії "Avicom Britania Limited", 2.Товариства з обмеженою відповідальністю "Міжнародний аеропорт "Херсон" до Херсонської обласної радипростягнення коштів
ВСТАНОВИВ:
Компанія "Avicom Britania Limited" (далі - Компанія, позивач-1, нерезидент) та Товариство з обмеженою відповідальністю "Міжнародний аеропорт "Херсон" (далі - Товариство, позивач-2) звернулися до Господарського суду м.Києва з позовними вимогами до Херсонської обласної ради про стягнення на користь Компанії 8574332,16 фунтів стерлінгів матеріальних збитків, що еквівалентно 294768101,79 грн., та стягнення на користь позивача-2 10000 грн. моральної шкоди.
Рішенням Господарського суду міста Києва від 23.09.2015р. (суддя Чебикіна С.О.), залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 12.01.2016р. (головуючий суддя Суховий В.Г., судді Жук Г.А., Мальченко А.О.), у задоволенні позову відмовлено повністю.
Рішення місцевого суду та постанова апеляційної інстанції обґрунтовані приписами статей 22, 23, 387, 1166, 1167 Цивільного кодексу України, статей 224, 225 Господарського кодексу України, статті 1 Закону України "Про режим іноземного інвестування" та статей 33, 34, 35, 104 Господарського процесуального кодексу України, з урахуванням яких суди дійшли висновку про недоведеність завдання Компанії збитків внаслідок вилучення судовими рішеннями у справі №5024/176/2012 з незаконного володіння позивача-2 та передачі відповідачу, як власнику, цілісного майнового комплексу Обласного комунального підприємства "Аеропорт "Херсон", що було створено державою Україна та, в подальшому, всупереч чинного законодавства, внаслідок нікчемних угод перейшло у володіння ТОВ ,"Міжнародний аеропорт "Херсон", власником 100% статутного капіталу якого стала Компанія "Avicom Britania Limited", а також обумовлену цими обставинами відсутність набуття зазначеним спірним нерухомим майном статусу іноземної інвестиції в законному порядку та недоведеність позбавлення нерезидента права на частку в статутному капіталі Товариства (корпоративних прав).
Не погодившись з рішенням першої інстанції та постановою апеляційної інстанції, позивач-1 звернувся до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просить їх скасувати повністю та прийняти нове рішення про задоволення позовних вимог.
В обґрунтування своєї правової позиції скаржник посилається на порушення та неправильне застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального права, зокрема приписів статті 41 Конституції України, статті 1 Першого Протоколу до Конвенції про захист прав людини та основоположних свобод 1950 року, статей 1, 6 Угоди між Урядом України та Урядом Сполученого Королівства Великобританії і Північної Ірландії "Про сприяння і взаємний захист інвестицій від 10.02.1993р." статей 12, 115, 321, 1166 Цивільного кодексу України, статті 85 Господарського кодексу України, статті 6 Закону України "Про режим іноземного інвестування", статті 17 Закону України "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини" та статті 12 Закону України "Про господарські товариства". При цьому скаржник наголошує на тому, що вилучене у ТОВ "Міжнародний аеропорт "Херсон" без відповідної грошової компенсації майно, яке було передане Херсонській обласній раді, є власністю позивача-1 та перебуває на його балансі згідно рішення єдиного учасника (Компанії) від 27.07.2012р. про вилучення зі статутного капіталу Товариства всього майна, внесеного до статутного капіталу Товариства відповідно до протоколу №2 загальних зборів учасників від 14.05.2010р. Судами не взято до уваги того, що вилучення всього майна, яке було внеском позивача-1 до статутного капіталу ТОВ "Міжнародний аеропорт "Херсон", стало наслідком недотримання саме відповідачем, як органом, наділеним адміністративно-розпорядчими функціями, встановленої законом процедури приватизації. В свою чергу суди не надали правової оцінки тим обставинам, що різниця у вартості внесеного відповідачем у 2006р. майна та вартості майна, вилученого через 6 років за рішенням суду, яке є власністю Компанії, становить 8106606,84 фунтів стерлінгів, залишивши поза увагою подані позивачами докази того, що відповідачем за актом приймання-передачі цілісного майнового комплексу ОКП "Аеропорт "Херсон" від 01.03.2006р. з метою наповнення статутного капіталу ТОВ "Аеропорт "Херсон" було передано згаданий цілісний майновий комплекс в складі 285 одиниць майна (оціночною вартістю 4127255,27 грн.), а рішенням Господарського суду Херсонської області від 15.05.2012р. у справі №5024/176/2012 у Товариства було вилучено майно в складі 327 одиниць (оціночною вартістю 294768101,79 грн.). На думку заявника, вилучене майно ніколи не входило до складу цілісного майнового комплексу ОКП "Аеропорт "Херсон", ніколи не було власністю територіальних громад Херсонської області, не передавалось відповідачем до статутного капіталу ТОВ "Аеропорт "Херсон", а було набуто в ході господарської діяльності Товариства та в результаті залучення іноземних інвестицій. Нерезидент зазначає, що жодним судовим рішенням, в тому числі судовими рішеннями, на які послалися суди першої та апеляційної інстанцій, Компанія не визнавалася недобросовісним набувачем майна, яке є часткою статутного капіталу ТОВ "Міжнародний аеропорт "Херсон", та, відповідно, набувачем корпоративних прав. Заявник також вказує на прийняття судами у справі №5024/176/2012 рішень про вилучення частки у статутному капіталі, власником якої є позивач-1, що є експропріацією належної йому іноземної інвестиції.
Розглянувши касаційну скаргу, заслухавши пояснення присутніх представників сторін, перевіривши наявні матеріали справи на предмет правильності юридичної оцінки обставин справи, повноти їх встановлення в судових рішеннях та застосування судами норм матеріального і процесуального права, колегія суддів Вищого господарського суду України дійшла висновку, що касаційна скарга підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.
Як встановлено судами попередніх інстанцій, розпорядженням Кабінету Міністрів України від 08.01.2002р. №3-р ,,Про передачу цілісних майнових комплексів аеропортів цивільної авіації з державної у комунальну власність", у спільну власність територіальних громад Херсонської області передано майновий комплекс аеропорту ,,Херсон" (п. 4 додатку до зазначеного розпорядження).
10.12.2005р. Херсонською обласною радою прийнято рішення №517 ,,Про інвестування обласного комунального підприємства ,,Аеропорт ,,Херсон", яким пропозицію концерну ,,Титан", що запропонував найбільш сприятливі умови інвестування підприємства, а саме створення Товариства з обмеженою відповідальністю ,,Аеропорт ,,Херсон", визнано найкращою, припинено діяльність обласного комунального підприємства ,,Аеропорт Херсон" шляхом його ліквідації, доручено голові обласної ради підписати установчі документи товариства з обмеженою відповідальністю ,,Аеропорт Херсон" з дотриманням істотних умов його заснування, а саме: доля територіальних громад області в статутному фонді такого підприємства не повинна бути меншою ніж 50 відсотків; в установчих документах повинно бути зазначено, що відчуження у статутному фонді товариства долі, що є спільною власністю територіальних громад області, можливе лише в порядку і на умовах, передбачених законодавством України про приватизацію, і будь-які зміни статутного фонду товариства, що тягнуть зменшення долі територіальних громад області у статутному фонді підприємства, здійснюються за погодженням з обласною радою, у разі виходу підприємства із складу засновників товариства, майно, що є власністю територіальних громад області, повертається у порядку, передбаченому чинним законодавством.
Рішенням установчих зборів засновників (учасників) ТОВ ,,Аеропорт ,,Херсон", оформленим протоколом №1 від 17.02.2006р., створено ТОВ ,,Аеропорт ,,Херсон" та затверджено статут товариства. Учасниками (засновниками) товариства стали Концерн ,,Титан" та Херсонська обласна рада, з частками у статутному фонді по 50 відсотків кожний, що в грошовому еквіваленті становило по 799 653,73 грн.
Концерном ,,Титан" в рахунок своєї частки внесено грошові кошти в розмірі 799 653,73 грн., а Херсонською обласною радою в натурі передано цілісний майновий комплекс Обласного комунального підприємства ,,Аеропорт ,,Херсон", вартістю 4127255,27 грн., за вирахуванням 3327601,27 грн. кредиторської заборгованості.
01.03.2006р. складено та затверджено відповідний акт приймання-передачі майна цілісного майнового комплексу ОКП ,,Аеропорт ,,Херсон", відповідно до якого Херсонська обласна рада передала, а ТОВ ,,Аеропорт ,,Херсон" прийняв цілісний майновий комплекс ОКП ,,Аеропорт ,,Херсон" на загальну суму 4127255 грн.
07.12.2006р. ТОВ ,,Аеропорт ,,Херсон" отримало свідоцтво про право приватної власності на будівлі та споруди, що входять до складу цілісного майнового комплексу обласного комунального підприємства ,,Аеропорт ,,Херсон".
28.11.2008р. Херсонською обласною радою прийнято рішення №777 про вихід зі складу засновників ТОВ ,,Аеропорт ,,Херсон" та повернення до спільної власності територіальних громад області внеску до статутного фонду товариства у натуральній формі - у вигляді цілісного майнового комплексу ОКП ,,Аеропорт Херсон".
Рішенням чергових загальних зборів учасників ТОВ ,,Аеропорт ,,Херсон" від 27.02.2009р. Херсонській обласній раді відмовлено у поверненні її внеску із статутного капіталу товариства в натуральній формі.
В подальшому, між ТОВ ,,Аеропорт ,,Херсон" та Компанією ,,STAYRON TRADING INCORPORATION" укладено мирову угоду в рамках справи №51/335 за позовом Компанії ,,STAYRON TRADING INCORPORATION" до ТОВ ,,Аеропорт ,,Херсон" про стягнення 2935603,76 грн., яка була затверджена ухвалою господарського суду м.Києва від 25.11.2009р.
Згідно умов мирової угоди замість виплати грошових коштів сторони домовились здійснити часткове погашення заборгованості у розмірі 3782686,96 грн. шляхом передачі Компанії ,,STAYRON TRADING INCORPORATION" майна ТОВ ,,Аеропорт ,,Херсон" згідно з переліком.
30.12.2009р. за актом прийому-передачі Товариство передало компанії ,,STAYRON TRADING INCORPORATION" майно згідно з переліком.
Згодом Компанія ,,STAYRON TRADING INCORPORATION", як єдиний засновник (учасник) ТОВ ,,Міжнародний аеропорт ,,Херсон", відповідно до протоколу №2 загальних зборів ТОВ ,,Міжнародний аеропорт ,,Херсон" від 14.05.2010р. передала зазначене майно згідно з переліком до статутного капіталу ТОВ ,,Міжнародний аеропорт ,,Херсон".
В подальшому, Компанія ,,STAYRON TRADING INCORPORATION" згідно з договором купівлі-продажу частки у статутному капіталі ТОВ ,,Міжнародний аеропорт ,,Херсон" від 11.05.2011р. продала Компанії ,,AVICOM BRITANIA LIMITED" (позивач-1) свою частку в розмірі 100% статутного капіталу.
Рішенням Господарського суду Херсонської області від 15.05.2012р. у справі №5024/176/2012, залишеним без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 31.07.2012р. та постановою Вищого господарського суду України від 24.10.2012р., вилучено з незаконного володіння ТОВ ,,Міжнародний аеропорт ,,Херсон" майно цілісного майнового комплексу Обласного комунального підприємства ,,Аеропорт ,,Херсон" на загальну суму 4127255 грн., переданого до статутного капіталу ТОВ ,,Міжнародний аеропорт „Херсон" відповідно до протоколу №2 від 14.05.2010р. загальних зборів ТОВ ,,Міжнародний аеропорт ,,Херсон", згідно з переліком, зазначеним у вказаному протоколі, та передано зазначене майно у володіння Херсонської обласної ради.
Спір між сторонами виник у зв'язку з тим, що позивачі наполягають на завданні відповідачем матеріальних збитків у розмірі 8574332,16 фунтів стерлінгів у зв'язку з вилученням майна, яке належить нерезиденту, є іноземною інвестицією у вигляді частки у статутному капіталі Товариства та було передано за рішенням суду відповідачу.
Статтею 167 Господарського кодексу України передбачено, що корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами. Під корпоративними відносинами маються на увазі відносини, що виникають, змінюються та припиняються щодо корпоративних прав.
Згідно приписів статті 115 Цивільного кодексу України та статті 12 Закону України "Про господарські товариства" господарське товариство є власником майна, переданого йому учасниками у власність, як вклад до статутного (складеного) капіталу. При цьому вкладом до статутного капіталу господарського товариства можуть бути гроші, цінні папери, інші речі або майнові чи інші відчужувані права, що мають грошову оцінку, якщо інше не встановлено законом.
Сервіси для юристів