Постанова ВГСУ від 23.03.2017 року у справі №911/1207/16

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 березня 2017 року Справа № 911/1207/16 Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

Головуючий суддяЯценко О.В.суддіБакуліна С.В., Корсак В.А.розглянувши матеріали касаційної скаргиТовариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Дімакс" на постановуКиївського апеляційного господарського суду від 26.01.2017 у справі№ 911/1207/16Господарського судуКиївської областіза позовомТовариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Дімакс"до 1. Товариства з обмеженою відповідальністю Виробничо-будівельна компанія "Мрія", 2. Товариства з обмеженою відповідальністю"Під ключ"третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачаПублічне акціонерне товариство "Артем-Банк"про повернення майнав засіданні взяли участь представники:

- позивача:не з'явились,- відповідача 1:Головіна О.О. дов. від 03.02.17- відповідача 2:не з'явились,- 3-ї особи:не з'явились, ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Дімакс" звернулось до Господарського суду Київської області з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо-будівельна компанія "Мрія" про стягнення грошових коштів в сумі 260436,16грн в якості відшкодування вартості безпідставно набутого майна.

Рішенням Господарського суду Київської області від 15.09.2016 р. (суддя Колесник Р.М.) у задоволенні позову відмовлено.

Рішення мотивовано тим, що позивачем, з огляду на статус забудовника, в межах договору, що укладено в контексті положень Закону України "Про фінансово-кредитні механізми і управління майном при будівництві житла та операціях з нерухомістю", не доведено набуття права власності на будівельні матеріали, що придбавалися за рахунок фонду фінансування будівництва.

Постановою Київського господарського суду від 26.01.2017 р. (судді: Агрикова О.В., Мальченко А.О., Калатай Н.Ф.) рішення Господарського суду Київської області від 15.09.2016 р. залишено без змін з тих же мотивів.

Позивач, не погоджуючись з прийнятими постановою та рішенням, звернувся з касаційною скаргою у якій просить судові акти скасувати з підстав неправильного застосування норм матеріального та процесуального права, та прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги

Скаржник, посилаючись на норми ст.ст. 328, 334, 639, 712 ЦК України, доводить, що всі спірні матеріали були придбані ним з коштів, які є його власністю згідно з умовами договору від 29.12.2014 (п..п. 3.1.1).

Ухвалою від 14.03.2017 колегії суддів Вищого господарського суду України у складі головуючого судді - Яценко О.В., суддів - Бакуліної С.В., Поляк О.І. касаційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Дімакс" прийнята до провадження, справа призначена до розгляду у судовому засіданні на 23.03.2017.

Розпорядженням керівника апарату палати Вищого господарського суду України від 20.03.2017 року № 08.03-04/1054 для розгляду касаційної скарги у справі № 911/1207/16, у зв'язку з відпусткою судді Поляк О.І. призначено автоматичну зміну складу колегії суддів, у зв'язку з чим в подальшому сформовано колегію суддів у складі: головуючий (доповідач)- Яценко О.В., судді Бакуліна С.В., Корсак В.А

Учасників судового процесу відповідно до статті 1114 ГПК України належним чином повідомлено про час і місце розгляду касаційної скарги.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Виробничо-будівельна компанія "Мрія" у відзиві доводи скарги заперечує, вважає, що спірні будматеріали не були власністю позивача, що випливає з аналізу умов договору від 29.12.2014 (п.п. 5.3.17, 5.4.4), оскільки усі роботи та матеріали фінансувалися з фонду фінансування будівництва, а не з матеріалів позивача як забудовника, тому просить оскаржувані рішення господарського суду першої інстанції та постанову апеляційної інстанції залишити без зміни, а скаргу без задоволення.

Колегія суддів Вищого господарського суду України, переглянувши у касаційному порядку судові акти, на підставі встановлених фактичних обставин справи, перевіривши застосування судом першої та апеляційної інстанції норм матеріального та процесуального права, дійшла висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що 14.12.2007 між Товариством з обмеженою відповідальністю "АРТЕМ - БАНК" (третьою особою), Управлінням державної охорони України (власником земельної ділянки) та Комунальним підприємством "Житомирбудзамовник" був укладений договір № 1 про організацію спорудження об'єктів будівництва з використанням фонду фінансування будівництва виду А за програмою будівництва об'єкту по вул. Щербакова, 52 м. Київ.

Відповідно до умов договору третя особа виконує функції управителя фонду фінансування будівництва та згідно п.1.1 та п.2.1 цього договору зобов'язується здійснювати фінансування будівництва об'єкта в інтересах та за рахунок коштів довірителів - покупців квартир та нежитлових приміщень в будинку.

В подальшому, укладено договір про заміну сторони в зобов'язанні від 26.04.2012 року, відповідно до умов якого комунальне підприємство "Житомирбудзамовник" замінено на Товариство з обмеженою відповідальністю "Під - Ключ" з новим строком завершення будівництва - 01.07.2013 року.

23.07.2012 року між товариством з обмеженою відповідальністю "Під-Ключ" та публічним акціонерним товариством "Артем-Банк" було укладено договір про виконання зобов'язань.

Відповідно до п. 1.1 договору від 23.07.2012 року, у зв'язку із зміною сторони у договорі про спільну діяльність в будівництві від 05.09.2006 року та відповідних змін внесених до договорів Фонду Фінансування Будівництва сторони дійшли згоди та уклали цей договір про наступне: сторона - 1 бере на себе зобов'язання шляхом усунення будівельних недоліків та невідповідностей привести об'єкт будівництва з використання коштів фонду фінансування будівництва виду А за програмою будівництва об'єкту по вул. Щербакова 52, м. Київ у стан, придатний до заселення та проживання мешканців. Сторона-1 бере на себе зобов'язання оформити довірителям (власника помешкань) свідоцтва на право власності до 31.10.2012 року; на виконання п 1.2. цього договору сторона-1 зобов'язується провести роботи детальний перелік яких викладено в додатку №1, який є невід'ємною частиною цього договору. Загальна вартість робіт складає 27 550 400, 00 гривень. Строк виконання робіт до 01 липня 2013 року.

В подальшому, 29.12.2014 року між ТОВ "Під-Ключ" (забудовник-1), ТОВ "КУА "Дімакс" (забудовник-2) та ПАТ "Артем-Банк" (управитель ФФБ) було укладено договір.

Згідно з п. 1.1 якого визначено, що з метою завершення будівництва та передачі під заселення житлового будинку з об'єктами соціальної сфери, розташованого за адресою: м. Київ, вул. Щербакова, 52 у Шевченківському районі (надалі - будинок, об'єкт будівництва або об'єкт), - сторони дійшли згоди про передачу забудовником-1 забудовнику-2 частини своїх функцій забудовника фонду фінансування будівництва "Щербакова 52" виду А вказаного будинку (надалі - ФФБ), які передбачені основним договором ФФБ та цим договором, а забудовник-2 зобов'язується їх виконувати належним чином та передати об'єкт будівництва експлуатуючій організації або об'єднанню співвласників та під заселення мешканців (довірителями ФФБ), а також виправити недоліки і дефекти у виконаних ним роботах, що виникли з його вини в період гарантійної експлуатації об'єкта. Також забудовник-2 зобов'язується виконати роботи/зобов'язання за даним договором відповідно до умов даного договору, вимог Державних будівельних норм України (далі - ДБН) та проектно-кошторисної документації (далі - ПКД).

Відповідно до п. 1.2 Договору від 29.12.2014 року перелік та обсяги робіт, що доручаються виконати забудовнику-2 за договором, визначаються графіком виконання робіт, що є невід'ємним додатком №1 до договору, і стосуються виконання всіх будівельно-монтажних робіт та спеціальних монтажних робіт, необхідних для заселення будинку та передачі його експлуатуючій організації або об'єднанню співвласників крім робіт по паркінгу, 5 та 6 блоків.

У пункті 2.1. договору від 29.12.2014 року сторони узгодили, що орієнтовна вартість робіт за цим договором визначається договірною ціною і складає 25 420 000, 00 гривень, в тому числі ПДВ - 4 236 667,00 гривень орієнтовна вартість робіт складається з суми витрат забудовника-2 на виконання всіх його робіт/зобов'язань за даним договором, включаючи вартість придбання матеріалів (будь-які матеріали, конструкції, вироби та/або устаткування, які необхідні для належного і повного виконання робіт за цим договором), а також інших витрат, що передбачені чинним законодавством України та суми належної винагороди (прибутку) забудовника-2.

Відповідно до п. 3.1.1. договору від 29.12.2014 року разом з підписанням цього договору забудовник-1 закріплює за забудовником-2 відповідним протоколом (невід`ємний додаток №2 до цього договору) нежитлові приміщення загальною площею 2 597 м2 в об`єкті з правом забудовника -2 не залучення інвестицій шляхом їх реалізації іншим юридичним та/або фізичним особам виключно через управителя ФФБ за правилами ФФБ та з зарахуванням одержаних грошових коштів виключно на поточний рахунок забудовника-2, відкритий на виконання умов підпункту 5.3.12. цього договору.

10.02.2015 року між товариством з обмеженою відповідальністю "Під-Ключ", товариством з обмеженою відповідальністю "КУА "Дімакс", публічним акціонерним товариством "Артем-Банк" було підписано додаткову угоду №4 до договору про виконання зобов'язань від 23.07.2012 року, в зв'язку із передачею забудовником-1 за договором від 29.12.2014 року забудовнику-2 частини своїх функцій забудовник по фонду фінансування будівництва виду А будинку з об'єктами соціальної сфери, розташованого за адресою:м. Київ вул. Щербакова, 52 у Шевченківському районі.

Відповідно до умов додаткової угоди №4 ТОВ "Під Ключ" у подальшому іменується - "Забудовником-1" та ТОВ "КУА "Дімакс" - "Забудовником-2", ПАТ "Артем-Банк" - "Управитель". Даний договір сторонами укладено в цілях досягнення мети, визначеної договором №1 від 14.12.2007 року про організацію спорудження об'єктів будівництва з використанням коштів фонду фінансування будівництва виду А за програмою будівництва об'єкта по вул. Щербакова.

Також судами встановлено, що листами №31Щ від 10.04.2015 року, №45Щ від 07.05.2015 року відповідно до яких ТОВ "КУА "Дімакс" звернулося до ПАТ "Артем Банк" з проханням перерахувати грошові кошти на загальну суму 214 566, 98 гривень з призначенням цих коштів - для виконання будівельно-монтажних робіт на об'єкті будівництва та на виконання умов договору від 23.07.2012 року в редакції додаткової угоди № 4 від 10.02.2015 року та договору від 29.12.2014 року.