ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
17 березня 2016 року Справа № 908/3589/15
Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:
головуючого - суддіГрека Б.М., - (доповідача у справі),суддів :Бондар С.В., Васищака І.М.розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргуЗапорізького обласного територіального відділення Антимонопольного комітету Українина постановуДонецького апеляційного господарського суду від 04.11.15у справі№908/3589/15господарського судуЗапорізької областіза позовомТовариства з обмеженою відповідальністю "Крок Г.Т."доЗапорізького обласного територіального відділення Антимонопольного комітету Українитретя особаТовариства з обмеженою відповідальністю "Транс-Кабель"провизнання недійсним та скасування рішенняза участю представників від:позивачаХамзін Т.Р. (дов. від 28.12.15)відповідачаПортянко О.В. (дов. від 16.01.16)
В С Т А Н О В И В :
Товариство з обмеженою відповідальністю "КРОК Г.Т." звернулося до господарського суду Запорізької області з позовною заявою до Запорізького обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України про визнання недійсним та скасування рішення адміністративної колегії Запорізького обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України № 17-рш від 29.04.15.
Рішенням господарського суду Запорізької області від 20.08.15 (суддя Смірнов О.Г.), залишеним без змін постановою Донецького апеляційного господарського суду від 04.11.15 (колегія суддів у складі: головуючого-судді Агапова О.Л., суддів: Малашкевич С.А., Склярук О.І.), позовні вимоги задоволені частково. Визнано недійсним пункт 1 оскаржуваного рішення в частині, що стосується визнання дій Товариства обмеженою відповідальністю "КРОК Г.Т.", які полягали у погодженні своїх пропозицій конкурсних торгів під час участі у процедурі відкритих торгів, проведеної у лютому 2014 року ПАТ "Запоріжжяобленерго" щодо закупівлі проводів та кабелів електронних й електричних, інших (лот № 1, лот № 3), порушенням законодавства про захист економічної конкуренції, передбаченим пунктом 1 статті 50, пунктом 4 частини другої статті 6 Закону України "Про захист економічної конкуренції", у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, що стосуються спотворення результатів торгів (тендерів). Визнано недійсним пункт 2 оскаржуваного рішення в частині, що стосується накладення на Товариство з обмеженою відповідальністю "КРОК Г.Т." штрафу у розмірі 50000 (п'ятдесят тисяч) грн. В решті позову відмовлено.
Не погоджуючись із судовими актами у справі, відповідач звернувся до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просить їх скасувати, в позові відмовити. Скарга обґрунтована тим, що під час проведення торгів мала місце узгодженість дій ТОВ "Крок Г.Т" та ТОВ "Транс - Кабель", внаслідок чого конкуренцію між ними було усунено, а право на укладення договору отримало ТОВ "Крок Г.Т" не на конкурсних засадах, чим спотворено конкуренцію. Фактично замовник обирав кращу цінову пропозицію серед двох учасників, які узгоджували свою поведінку в конкурсних процедурах. Дії ТОВ "Крок Г.Т." та ТОВ "Транс Кабель", які полягали у погодженні своїх конкурсних торгів під час участі у лютому 2014 року в процедурі закупівлі проводів та кабелів електронних й електричних, інших проведених ПАТ "Запоріжжяобленерго", визнано порушення законодавства про захист економічної конкуренції, передбаченим ст. 50, 6 Закону України "Про захист економічної конкуренції", у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, що стосується спотворення результатів торгів (тендерів).
Позивач надав відзив, у якому заперечує проти доводів касаційної скарги, судові акти просить залишити без змін, а касаційну скаргу - без задоволення.
Заслухавши суддю-доповідача, розглянувши та обговоривши доводи касаційної скарги та відзиву на неї, колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.
Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судами, в інформаційному виданні "Вісник державних закупівель" № 16/2 (862/2) від 25.02.14 Замовником - Відкритим акціонерним товариством "Запоріжжяоблнерго" опубліковане оголошення № 068287 про проведення відкритих торгів на закупівлю проводів та кабелів електронних й електричних, інших (лот 1 - провід СІП 2х16, лот 2 - провід СІП 4х16, лот 3 - провід СІП 4х25, лот 4 - провід СІП 4х35, лот 5- провід СІП 4х50, лот 6 - провід СІП 4х70, лот 7 - провід СІП 4х95, лот 8 - провід СІП 4х120).
Конкурсні пропозиції для участі у торгах по лотам № 1 та № 3 подали чотири суб'єкта господарювання:
- ТОВ "КРОК Г.Т." з ціновою пропозицією: по лоту № 1 - 1484010,60 грн., по лоту № 3 - 51300,00 грн.;
- ТОВ "Транс-Кабель" з ціновою пропозицією: по лоту № 1 - 1558200,00 грн., по лоту № 3 - 53865,00 грн.;
- ТОВ "Торговий дім Одеського кабельного заводу "Одескабель" з ціновою пропозицією: по лоту № 1 - 1605243,00 грн., лоту № 3 - 54838,20 грн.;
- ТОВ "Інтеркабель Київ" з ціновою пропозицією: по лоту № 1 - 1564560,00 грн., по лоту № 3 - 49212,00 грн.
Згідно з протоколом оцінки пропозицій конкурсних торгів № 88/О від 08.04.14 пропозиції конкурсних торгів ТОВ "Торговий дім Одеського кабельного заводу "Одескабель" та ТОВ "Інтеркабель Київ" відхилені Замовником як такі, що не відповідають вимогам документації конкурсних торгів, до участі у торгах допущені два учасника: ТОВ "КРОК Г.Т." та ТОВ "Транс-Кабель". За результатами торгів по лотах № 1 та № 3 переможцем за критерієм "Ціна" визначено ТОВ "КРОК Г.Т.", як таке, що подало найбільш економічно вигідні пропозиції за найменшими цінами, та з ним Замовником укладено договори від 28.04.14 № 850414 та № 860414 про закупівлю товарів, що були предметом торгів.
За результатами розгляду справи № 03/19-15 за ознаками порушення Товариством з обмеженою відповідальністю "КРОК Г.Т." (позивач у справі) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Транс-Кабель" (третя особа у справі) законодавства про захист економічної конкуренції, під час участі у конкурсних торгах, проведених в лютому 2014 року Відкритим акціонерним товариством "Запоріжжяобленерго" щодо закупівлі проводів та кабелів електронних й електричних, інших (лот № 1 та лот № 3), Адміністративною колегією Запорізького обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України (далі - територіальне відділення, відповідач у справі) прийнято рішення від 29.04.15 № 17-рш, яким вирішено:
1. Визнати дії Товариства з обмеженою відповідальністю "Транс-кабель" та Товариства обмеженою відповідальністю "КРОК Г.Т.", які полягали у погодженні своїх пропозицій конкурсних торгів під час участі у процедурі відкритих торгів, проведеної у лютому 2014 року ПАТ "Запоріжжяобленерго" щодо закупівлі проводів та кабелів електронних й електричних, інших (лот № 1, лот № 3) (номер оголошення про проведення процедури закупівлі 068287, опублікованого в інформаційному виданні "Вісник державних закупівель" 16/2 (862/2) від 25.02.14), порушенням законодавства про захист економічної конкуренції, передбаченим пунктом 1 статті 50, пунктом 4 частини другої статті 6 Закону України "Про захист економічної конкуренції", у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, що стосуються спотворення результатів торгів (тендерів).
2. За вчинення порушення, зазначеного в пункті 1 рішення, відповідно до частини другої статті 52 Закону України "Про захист економічної конкуренції", накласти штрафи на Товариство з обмеженою відповідальністю "КРОК Г.Т." у розмірі 50000 п'ятдесят тисяч) грн. та Товариство з обмеженою відповідальністю "Транс-кабель" у розмірі 50000 п'ятдесят тисяч) грн.
Зі змісту вказаного рішення територіального відділення вбачається, що висновок відповідача про узгодження учасниками торгів - Товариством обмеженою відповідальністю "КРОК Г.Т." та Товариством з обмеженою відповідальністю "Транс-кабель" умов участі у процедурі відкритих торгів ґрунтується, зокрема на наступному:
- схожість за оформленням, структурою та змістом переліку документів конкурсної пропозиції ("Реєстри наданих документів" комерційна частина та технічна частина;
- схожість за оформленням форми "Пропозиція конкурсних торгів", однакове розміщення тексту, застосування однакових шрифтів для виділення однакових фрагментів тексту;
- подання у складі пропозицій конкурсних торгів схожих за оформленням з ідентичною назвою довідок про перелік осіб, що правомочні здійснювати господарські операції;
- надання учасниками ідентичних документів, які підтверджують якість товарів, а саме: сертифікати на систему управління якістю, на продукцію, що виробляється ТОВ "КРОК Г.Т.", сертифікати відповідності, видані ТОВ "КРОК Г.Т.", висновок державної санітарно-епідеміологічної експертизи, виданий ТОВ "КРОК Г.Т.", технічні умови на продукцію, що була предметом закупівлі на торгах, розроблені ТОВ "КРОК Г.Т.";
- цінові пропозиції Учасників відрізняються на один і той же коефіцієнт, а саме: ціни, запропоновані ТОВ "Транс-Кабель" по лотам № 1, № 3 перевищують, запропоновані ТОВ "КРОК Г.Т." на 5%.
Як вбачається з оскаржуваного рішення територіального відділення № 17-рш від 29.04.15, відповідач дійшов до висновку, що вищенаведені схожості в оформленні пропозицій конкурсних торгів учасників пояснюються лише тим, що вони погоджували свої дії та здійснювали обмін інформацією під час участі у торгах. Так, в обґрунтування своєї позиції Запорізьке обласне територіальне відділення Антимонопольного комітету України посилається на те, що наявність однакових особливостей в оформленні пропозицій конкурсних торгів та іншої конкурсної документації вказує на те, що між Учасниками процедури закупівлі - ТОВ "КРОК Г.Т." та ТОВ "Транс-кабель" відбувся обмін інформацією з метою забезпечення одному з Учасників перемоги у конкурсних торгах, внаслідок чого конкуренцію між ними було усунено, а право на укладання договору отримано ТОВ "КРОК Г.Т." не на конкурсних засадах, чим спотворено конкуренцію. Разом з тим територіальне відділення в рішенні № 17-рш від 29.04.15 вказує, що погодження поведінки при формуванні цінових пропозицій Учасниками зазначених торгів призвело до заміни конкуренції на координацію поведінки суб'єктів господарювання, що в свою чергу мало наслідком спотворення результатів торгів.
Втім, з такою позицією не погодилися суди та визнали недійсним рішення відповідача, вказавши на наступне. Твердження територіального відділення щодо схожості в оформленні Учасниками - ТОВ "КРОК Г.Т." та ТОВ "Транс-кабель" власних пропозицій конкурсних торгів та іншої документації, яка додається до неї, не свідчить про наявність в їх діях антиконкурентного характеру, тобто те, що вони призвели чи могли призвести до недопущення, усунення чи обмеження конкуренції з огляду на те, що заявки на участь у торгах подали 4 суб'єкта, а не 2, як стверджує відповідач. А наявність інших учасників закупівель робить неможливим будь-яку антиконкурентну узгоджену поведінку між ТОВ "КРОК Г.Т." та ТОВ "Транс-Кабель", спрямовану на спотворення результатів торгів, аукціонів, конкурсів, тендерів. Недопущення замовником частини учасників конкурсних торгів до участі у них, не означає, що допущені до торгів учасники мають нести відповідальність за такі дії замовника. Разом з тим, в матеріалах справи відсутні докази відміни торгів, зокрема у зв'язку із виявленням змови їх учасників, що передбачено ст. 17, 29 Закону України "Про здійснення державних закупівель". Навпаки, матеріалами справи підтверджується проведення торгів та визначення замовником переможців торгів.
Сервіси для юристів