ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
15 березня 2016 року Справа № 923/1008/14 Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:
Кривди Д.С. . - головуючого (доповідача), Круглікової К.С., Могил С.К.,за участю представників: позивачаСергет Ю.В., Сергет В.В., Фрейдун О.М.,представники, відповідачаБілецький О.В., представник, третьої особи не з'явились (про час та місце судового засідання повідомлені належним чином),прокуратурине з'явились (про час та місце судового засідання повідомлені належним чином),розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргуУправління капітального будівництва Херсонської міської радина постановуОдеського апеляційного господарського суду від 24.12.2015у справі№ 923/1008/14 Господарського суду Херсонської областіза позовом Дочірнього підприємства "Херсонський облавтодор" відкритого акціонерного товариства "Державна акціонерна компанія "Автомобільні дороги України"доУправління капітального будівництва Херсонської міської ради,третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивачаПриватне підприємство фірма "Торгсервісбуд",за участюПрокурора міста Херсонапрозобов'язання виконати певні дії та внесення змін до договору,
У зв'язку з відпусткою судді Борденюк Є.М. протоколом автоматичної зміни складу колегії суддів від 11.03.2016 для розгляду касаційної скарги у справі № 923/1008/14 визначено колегію суддів у складі: Кривда Д.С. - головуючий (доповідач), Могил С.К., Круглікова К.С.
ВСТАНОВИВ:
Дочірнє підприємство "Херсонський облавтодор" відкритого акціонерного товариства "Державна акціонерна компанія "Автомобільні дороги України" звернулось до Господарського суду Херсонської області з позовом (з урахуванням заяви про уточнення позовних вимог) про зобов'язання Управління капітального будівництва Херсонської міської ради виконати зобов'язання за Договором № 36/1 від 02.08.2013 року - передати ДП "Херсонський облавтодор" ВАТ "Державна акціонерна компанія "Автомобільні дороги України" затверджену проектно-кошторисну документацію з усунутими недоліками, а саме: передбачити в проектно-кошторисній документації проведення робіт та понесення витрат з перенесення інженерних мереж, що перешкоджають проведенню будівельних робіт на об'єкті "шляхопровід по просп. Адмірала Сенявіна - вул. Залаегерсег у м. Херсоні", зокрема: щодо перенесення трьох магістральних кабелів зв'язку та одного кабелю СЦБ, що знаходяться на балансі ДП "Одеська залізниця"; телефонного кабеля зв'язку, що знаходиться на балансі ВАТ "Укртелеком"; газопроводу високого тиску діаметром 530 мм., що знаходиться на балансі ВАТ "Херсонгаз"; питного водопроводу діаметром 400 мм., що знаходиться на балансі МКП ВУВКГ м. Херсона; залізобетонного напірного каналізаційного трубопроводу діаметром 1000-1200 мм., що знаходиться на балансі МКП ВУВКГ м. Херсон; залізобетонного самопливного каналізаційного трубопроводу діаметром 400-1200 мм., що знаходиться на балансі МКП ВУВКГ м. Херсон; теплотраси 2 d 500 мм., 2 d 750 мм., 2 d 1000 мм., що знаходиться на балансі ВАТ "Херсонська теплоелектроцентраль"; кабелів електропостачання потужністю 10 кВ; узгодити невідповідності щодо конструкції покриття мостового полотна; надати проектно-кошторисну документацію на спорудження патерни, креслення спорудження патерни; надати проектно-кошторисну документацію на підготовчі роботи (дорожня частина) вул. Залаегерсег, вул. І. Куліка, пл. 50-ти річчя СРСР, Бориславське шосе, пр-т. Сенявіна; надати проектно-кошторисну документацію на дощову каналізацію; надати проектно-кошторисну документацію організація дорожнього руху; надати проектно-кошторисну документацію на зовнішнє освітлення; надати проектно-кошторисну документацію по Бориславському шосе, вул. І. Куліка, пл. 50 річчя СРСР, вул. Залаегерсег, вул. Паровозна; визначити та узгодити винос за межі будівництва всіх підземних інженерних мереж із сторони просп. Адмірала Сенявіна; узгодити виконання додаткових робіт по влаштуванню тимчасового заїзду в котлован через існуючу тепломережу для засипки насипу підпірної стінки 2 дренуючого ґрунту; надати проектні рішення з поперечними розрізами фундаментів із зазначенням геометричних розмірів і застосованими матеріалами (марка бетону, специфікація арматури та інше), а також відомість розходу матеріалів на один елемент та кошторисні розрахунки; надати графік будівництва з урахуванням дати початку та закінчення робіт по переносу інженерних мереж і надати погодження з проектною організацією проведення робіт з влаштування насипу, технічних характеристик основи насипу з врахуванням лабораторних досліджень, з врахуванням проектного рішення, встановити обсяги ґрунту, що необхідно додатково завезти під основу насипу земляного полотна та підготовки поверхні для влаштування дорожнього одягу; передбачити в кошторисі ризики здорожчання матеріалів, паливно-мастильних матеріалів; та внесення змін в договір № 36/1 від 02.08.2013, укладений між позивачем та відповідачем, шляхом викладення пункту 4.1 в наступній редакції: "4.1.Розрахунки проводяться шляхом:
- попередньої оплати замовником, після пред'явлення підрядником рахунка на аванс для придбання матеріалів, в розмірі до 60 % від обсягу фінансування 2014 року в сумі 110777060,16 грн. (сто десять мільйонів сімсот сімдесят сім тисяч шістдесят гривень шістнадцять копійок).
- подальшої поетапної оплати замовником виконаних робіт на підставі підписаних сторонами актів виконаних робіт.
Підрядник протягом 12 (дванадцяти) місяців з дня отримання авансу підтверджує його використання згідно з актом виконаних робіт".
Рішенням Господарського суду Херсонської області від 17.08.2015 (суддя Литвинова В.В.), залишеним без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 24.12.2015 (судді: Ярош А.І. - головуючий, Головей В.М., Ліпчанська Н.В.), позовні вимоги задоволено частково; зобов'язано Управління капітального будівництва Херсонської міської ради виконати зобов'язання за Договором № 36/1 від 02.08.2013 - передати ДП "Херсонський облавтодор" ВАТ "Державна акціонерна компанія "Автомобільні дороги України" затверджену проектно-кошторисну документацію з усунутими недоліками, а саме передбачити в проектно-кошторисній документації проведення робіт та понесення витрат з перенесення інженерних мереж, що перешкоджають проведенню будівельних робіт на об'єкті "шляхопровід по просп. Адмірала Сенявіна - вул. Залаегерсег у м. Херсоні", зокрема: щодо перенесення трьох магістральних кабелів зв'язку та одного кабелю СЦБ, що знаходяться на балансі ДП "Одеська залізниця"; телефонного кабеля зв'язку, що знаходиться на балансі ВАТ "Укртелеком"; газопроводу високого тиску діаметром 530 мм., що знаходиться на балансі ВАТ "Херсонгаз"; питного водопроводу діаметром 400 мм., що знаходиться на балансі МКП ВУВКГ м. Херсона; залізобетонного напірного каналізаційного трубопроводу діаметром 1000-1200 мм., що знаходиться на балансі МКП ВУВКГ м. Херсон; залізобетонного самопливного каналізаційного трубопроводу діаметром 400-1200 мм., що знаходиться на балансі МКП ВУВКГ м. Херсон; теплотраси 2 d 500 мм., 2 d 750 мм., 2 d 1000 мм., що знаходиться на балансі ВАТ "Херсонська теплоелектроцентраль"; кабелів електропостачання потужністю 10 кВ; узгодити невідповідності щодо конструкції покриття мостового полотна; Надати проектно-кошторисну документацію на спорудження патерни, креслення спорудження патерни; надати проектно-кошторисну документацію на підготовчі роботи (дорожня частина) вул. Залаегерсег, вул. І. Куліка, пл. 50-ти річчя СРСР, Бориславське шосе, пр-т. Сенявіна; надати проектно-кошторисну документацію на дощову каналізацію; надати проектно-кошторисну документацію організація дорожнього руху; надати проектно-кошторисну документацію на зовнішнє освітлення; надати проектно-кошторисну документацію по Бориславському шосе, вул. І. Куліка, пл. 50 річчя СРСР, вул. Залаегерсег, вул. Паровозна; визначити та узгодити винос за межі будівництва всіх підземних інженерних мереж із сторони просп. Адмірала Сенявіна; узгодити виконання додаткових робіт по влаштуванню тимчасового заїзду в котлован через існуючу тепломережу для засипки насипу підпірної стінки 2 дренуючого ґрунту; надати проектні рішення з поперечними розрізами фундаментів із зазначенням геометричних розмірів і застосованими матеріалами (марка бетону, специфікація арматури та інше), а також відомість розходу матеріалів на один елемент та кошторисні розрахунки; надати графік будівництва з урахуванням дати початку та закінчення робіт по переносу інженерних мереж і надати погодження з проектною організацією проведення робіт з влаштування насипу, технічних характеристик основи насипу з врахуванням лабораторних досліджень, з врахуванням проектного рішення, встановити обсяги ґрунту, що необхідно додатково завезти під основу насипу земляного полотна та підготовки поверхні для влаштування дорожнього одягу; передбачити в кошторисі ризики здорожчання матеріалів, паливно-мастильних матеріалів. Стягнуто з Управління капітального будівництва Херсонської міської ради на користь Дочірнього підприємства "Херсонський облавтодор" ВАТ "Державна акціонерна компанія "Автомобільні дороги України" судовий збір в сумі 1218 грн та 19036,50 грн витрат за проведення судової будівельно-технічної експертизи. В задоволенні решти позовних вимог відмовлено.
Не погоджуючись з рішенням та постановою, Управління капітального будівництва Херсонської міської ради звернулось до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просить рішення та постанову в частині задоволення позовних вимог скасувати і прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволенні позовних вимог в повному обсязі. Скаргу мотивовано доводами про порушення судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права, зокрема, незастосування статей 877, 878 Цивільного кодексу України, які регулюють спірні правовідносини.
У відзиві на касаційну скаргу позивач спростовує її доводи і просить постанову залишити без змін, а скаргу - без задоволення.
Заслухавши доповідь судді-доповідача, перевіривши наявні матеріали справи та доводи, викладені у касаційній скарзі, заслухавши пояснення присутніх в судовому засіданні представників сторін, колегія суддів вважає, що касаційна скарга підлягає задоволенню частково, з огляду на наступне.
Як встановили суди попередніх інстанцій, 02.08.2013 між Управлінням капітального будівництва Херсонської міської ради (замовник) та Дочірнім підприємством "Херсонський облавтодор" ВАТ "Державна акціонерна компанія "Автомобільні дороги України" (підрядник) було укладено договір 36/1 (далі - договір підряду), за умовами п.1.1 якого підрядник зобов'язався у 2013-2014 роках виконати замовникові роботи, зазначені у п.1.2. договору, а замовник - прийняти та оплатити такі роботи. За умовами п.1.2. договору підряду підрядник зобов'язувався виконати роботи з будівництва шляхопроводу по просп. Адмірала Сенявіна - вул.Залаегерсег у м.Херсоні (далі - роботи) згідно з розрахунками договірної ціни. Склад та обсяги робіт, що поручаються до виконання підряднику, визначені кошторисною документацією.
02.01.2014 між позивачем та відповідачем було укладено Додаткову угоду №1 до договору №36/1 від 02.08.2013(далі - додаткова угода).
Відповідно до п.4.1. договору підряду (в редакції додаткової угоди) розрахунки проводяться шляхом:
- попередньої оплати замовником, після пред'явлення підрядником рахунка на аванс для придбання матеріалів в розмірі до 30% від обсягу фінансування 2014 року в сумі 55388530,00 грн.
- подальшої поетапної оплати замовником виконаних робіт на підставі підписаних сторонами актів виконаних робіт за формами КБ-2в, КБ-3.
Підрядник протягом 3-х місяців з дати отримання авансу підтверджує його використання за призначенням згідно з актами виконаних робіт.
В п.6.4.4. договору підряду сторони передбачили право підрядника залучати субпідрядників для виконання зазначених у договорі робіт. При цьому субпідрядники, що залучаються до виконання робіт, повинні мати відповідну ліцензію (дозвіл) та досвід виконання аналогічних робіт.
Суди встановили, що 05.08.2013 між Дочірнім підприємством "Херсонський облавтодор" ВАТ "Державна акціонерна компанія "Автомобільні дороги України" та Приватним підприємством Фірма "Торгсервісбуд" укладено договір субпідряду №37 (далі - договір субпідряду), за умовами якого субпідрядник (Приватне підприємство Фірма "Торгсервісбуд") зобов'язується у 2013-2014 роках виконати Генпідряднику (Дочірнє підприємство "Херсонський облавтодор" ВАТ "Державна акціонерна компанія "Автомобільні дороги України") роботи з будівництва шляхопроводу по просп. Адмірала Сенявіна - вул.Залаегерсег у м.Херсоні згідно з розрахунками договірної ціни. Склад та обсяги робіт, що поручаються до виконання субпідряднику, визначені кошторисною документацією.
03.01.2014 до договору субпідряду сторонами укладено Додаткову угоду №1.
Пунктом 5.1. договору підряду встановлено строк виконання робіт: протягом 2013-2014 років, який визначається календарним планом, який є невід'ємною частиною договору підряду. За умовами п.10.1. договору підряду - договір набирає чинності та вступає в силу після підписання і діє до повного виконання сторонами своїх договірних зобов'язань.
Згідно п.6.1.4. договору підряду (в редакції додаткової угоди до нього) замовник зобов'язаний передати підряднику в 10-ти денний термін з моменту підписання договору затверджену проектно-кошторисну документацію.
Пунктом 7.3. договору підряду передбачено, що замовник повинен відшкодувати підряднику додаткові витрати, пов'язані із зміною технічних рішень, якщо це виникло внаслідок обставин, що не залежать від підрядника.
Також суди попередніх інстанцій встановили, що 12.09.2012 за №00-1634-12 Державне підприємство "Спеціалізована державна експертна організація - Центральна служба Української державної будівельної експертизи" за результатом розгляду проектних матеріалів і зняття зауважень рекомендувала до затвердження в установленому порядку проектну документацію об'єкта будівництва шляхопроводу по просп.. Адмірала Сенявіна - вул.. Залаегерсег у м.Херсоні.
Рішенням науково-технічної ради Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України 22.11.2012 за №183 затверджено проект будівництва вищезазначеного об'єкта. Розпорядженням КМУ 28.11.2012 №948 затверджено проект та титул будови "Будівництво шляхопроводу просп.. Адмірала Сенявіна - вул..Залаегерсег у м.Херсоні".
В обґрунтування заявлених у даній справі позовних вимог позивач посилався на наступне.
Сервіси для юристів