ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
14 вересня 2016 року Справа № 910/29482/15
Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:
головуючий суддя : Данилова Т.Б. (доповідач)
судді: Данилова М.В., Ходаківська І.П.
розглянувши матеріали касаційної скаргикомунального підприємства "Київський метрополітен"на постановуКиївського апеляційного господарського суду від 08.06.2016р. у справі господарського суду№910/29482/15 міста Києваза позовомКП "Київський метрополітен"дотовариства з обмеженою відповідальністю "Канком"про за участю представників сторін: позивача - відповідача -зобов'язання вчинити дії пр. Бабенко В.М. - дов. №174 від 25.12.15р. пр. Бизов С.М. - дов. №726/09 від 12.09.16р. пр. Багно С.В. - дов. №725/09 від 12.09.16р.
В С Т А Н О В И В:
У листопаді 2015 року комунальне підприємство "Київський метрополітен" звернулось до господарського суду міста Києва з позовом до товариства з обмеженою відповідальністю "Канком" про зобов'язання відповідача демонтувати волоконно-оптичні кабелі загальною довжиною 35542м, що розміщені в спорудах позивача.
Рішенням господарського суду міста Києва від 15.03.2016р. (суддя Маринченко Я.В.), залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 08.06.2016р. (судді Чорна Л.В., Смірнова Л.Г., Кропивна Л.В.) у задоволенні позовних вимог відмовлено.
Не погоджуючись з рішеннями судів попередніх інстанцій, комунальне підприємство "Київський метрополітен" звернулось до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій посилається на порушення судами норм матеріального і процесуального права, просить судові рішення і постанову скасувати та прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги.
У відзиві на касаційну скаргу ТОВ "Канком" проти доводів, викладених в касаційній скарзі, заперечує, вважає її не обґрунтованою та просить касаційну скаргу залишити без задоволення, а оскаржувані рішення та постанову залишити без змін.
Заслухавши присутніх представників сторін, перевіривши наявні матеріали справи на предмет правильності юридичної оцінки обставин справи та повноти їх встановлення в рішенні і постанові та доводи касаційної скарги, колегія суддів вважає, що касаційна скарга не підлягає задоволенню.
Переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права.
Як встановлено судами попередніх інстанцій та вбачається з матеріалів справи, 01.03.2010р. між КП "Київський метрополітен" (сторона-1) та ТОВ "Канком" (сторона-2) укладено договір про надання послуг з використання місць в спорудах Комунального підприємства "Київський метрополітен" №03-УНО-10, за яким сторона-1 зобов'язується надати стороні-2 послуги з використання місць в спорудах КП "Київський метрополітен", в яких розташований волоконно-оптичний кабель, згідно переліку, визначеному у додатку А, що є невід'ємною частиною договору. Сторона-2 зобов'язується сплачувати стороні-1 за послуги з використання місць в спорудах КП "Київський метрополітен" загальною довжиною 54513м в розмірі 19624,68грн.
Стаття 901 ЦК України встановлює, що за договором про надання послуг одна сторона зобов'язується за завданням другої сторони надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов'язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором. Положення цієї глави можуть застосовуватись для всіх договорів про надання послуг, якщо це не суперечить суті зобов'язання.
Структурним підрозділом "Служба колії, тунельних споруд і будівель" комунального підприємства "Київський метрополітен" було проведено позапланову технічну інвентаризацію місць у спорудах КП "Київський метрополітен", на яких розташовано волоконно-оптичні кабелі зв'язку ТОВ "Канком" та зазначеним в Додатку А до договору від 01.03.2010р. №03-УНД-10 та узагальнення довжин по кожному із дільниць у розрахунку на погонний метр споруд. За результатами перевірки було встановлено, що відповідач використовує для розміщення кабелю 78679 м споруд Метрополітену, про що зазначено в акті перевірки.
Листом від 08.07.2015р. №317-ПГ позивач звернувся до відповідача стосовно укладення додаткової угоди №2 до договору від 01.03.2010р. №03-УНД-10 та додаткової угоди №11 до договору від 12.08.2004р. №133-Ш04.
ТОВ "Канком" листом №525/08 від 04.08.2015р. відмовило позивачу у підписанні додаткових угод, посилаючись на те, що відповідно до умов Установчого договору, Статуту та Акту прийому-передачі внеску до статутного капіталу ТОВ "Канком" від 26.04.1994р. за Товариством залишається передане в користування право проходу через метрополітен та службові приміщення, як внесок до статутного капіталу Товариства.
09.09.2015р. КП "Київський метрополітен" звернулось до ТОВ "Канком" із вимогою №366-НЗК демонтувати в термін до 31.10.2015р. волокно-оптичні кабелі ТОВ "Канком" загальною довжиною 35542м, що розміщенні в спорудах КП "Київський метрополітен" та не враховані в додатку А до Договору про надання послуг з використання місць в спорудах метрополітену від 01.03.2010р. №03-УНД-10, згідно із зазначеним у вимозі переліком.
У відповідь на вимогу листом №683/10 від 05.10.2015 ТОВ "Канком" зазначило, що право проходу (розміщення волокно-оптичних кабелів), як окремий об'єкт цивільних прав (речове право) було передано у формі внеску до статутного капіталу (фонду) ТОВ "Канком" та у подальшому викуплено ТОВ "Канком".
Також, судами встановлено, що крім Договору про надання послуг з використання місць в спорудах метрополітену загальною довжиною 54513м від 01.03.2010р. є ще право розташування волоконно-оптичного кабелю ТОВ "Канком" в спорудах метрополітену загальною довжиною 52965 м як внесок метрополітену у статутний капітал ТОВ "Канком".
Судами встановлено, що 18.11.1992р. між державним підприємством "Київський метрополітен", корпорацією "Ендрю" (США) та акціонерним товариством "Ендрю Комунікаціонсистеме" (Швейцарія) як учасниками - укладено Договір про створення українсько-американсько-швейцарського ТОВ "Канком".
Згідно із ст.6 установчого Договору для забезпечення діяльності Товариства створюється статутний фонд у розмірі 6000000,00 доларів США.
Учасники зроблять вклади до статутного фонду у розмірах: державне підприємство "Київський Метрополітен" - на суму 3300000,00 доларів США, яка є оціночною вартістю виключного Права проходу через Метрополітен для встановлення комерційної багатоканальної розподільної мережі, а також використання споруд і приміщень для забезпечення розвитку товариства і частка у статутному фонді становить 55%, корпорація "Ендрю" на суму 1000000 доларів США у вільноконвертованій валюті - частка 17%, товариство "Ендрю АКГ" - на суму 1700000 доларів США, яка є оціночною вартістю переданої технології, ноу-хау та інших прав користування інтелектуальною власністю - частка 28%. (ст.6.2 установчого Договору).
Статтею 6.4 Договору сторони передбачили, що право проходу, споруди та службові приміщення передається Товариству Метрополітеном на умовах окремого договору і розповсюджується тільки для встановлення комерційної багатоканальної розподільної мережі для обробки і транспортування телеметричної інформації, мовних, радіо та телевізійних сигналів між точками їх споживання (абонентами).
Українсько-американсько-швейцарське ТОВ "Канком" діє на підставі Статуту Товариства, затвердженого протоколом зборів учасників №1 від 18.11.1992р. та зареєстрованого Старокиївською державною адміністрацією м. Києва 12.07.1993р.
26.04.1994р. між ДП "Київський метрополітен" та ТОВ "Канком" укладено договір про передачу в користування Права проходу через Метрополітен та службові приміщення, за умовами якого Метрополітен передає у користування Право проходу через Метрополітен загальною довжиною 52965м, приведених до одного кабелю та службові приміщення для забезпечення розвитку Товариства, визначеного Статутом Товариства та Договором про створення Товариства від 18.11.1992р.
Вказаний договір є невід'ємною частиною Договору про створення ТОВ "Канком" від 18.11.1992р. і при його розірванні втрачає чинність автоматично.
Сервіси для юристів