ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
05 травня 2015 року Справа № 910/18221/14
Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:
головуючого суддіЄвсікова О.О.,суддів:Барицької Т.Л., Попікової О.В. (доповідач у справі) за участю представників: від позивача:Ковтун Т.О., дов. №151-Н від 31.10.2014р.від відповідача:Колченогова О.К., дов. від 16.09.2014р. розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Комунального підприємства "Київський метрополітен" на рішення та постановуГосподарського суду міста Києва від 28.10.2014р. Київського апеляційного господарського суду від 03.03.2015р.у справі№ 910/18221/14 Господарського суду м.Києваза позовомКомунального підприємства "Київський метрополітен"до проТовариства з обмеженою відповідальністю "ЕкспресСплата" стягнення 1993307,53 грн. та за зустрічним позовом до проТовариства з обмеженою відповідальністю "ЕкспресСплата" Комунального підприємства "Київський метрополітен" розірвання договору №130-УПР-07 від 17.08.2007р, стягнення 5657300 грн., 37046,58 грн. збитків та 6000000 грн. штрафу
У відповідності до розпорядження В.о. Голови Вищого господарського суду України від 30.04.2015р. № 02-05/276 для розгляду справи № 910/18221/14 сформовано колегію суддів у складі: головуючий суддя - Євсіков О.О., судді Барицька Т.Л. Попікова О.В. (доповідач)
ВСТАНОВИВ:
У серпні 2014р. КП "Київський метрополітен" звернулось до Господарського суду міста Києва з позовом до ТОВ "ЕкспресСплата" про стягнення з відповідача на свою користь 1993307,53 грн., з яких: 1550000 грн. основного боргу, 133257,53 грн. пені, 187650,00 грн. інфляційних втрат та 122400 грн. 3% річних.
У вересні 2014р. ТОВ "ЕкспресСплата" звернулось до Господарського суду міста Києва із зустрічною позовною заявою до Комунального підприємства "Київський метрополітен" про розірвання генерального договору №130-УПР-07 від 17.08.2007р., відшкодування 5657300 грн. збитків у вигляді сплачених сум разових платежів з урахуванням індексу інфляції та 37046,58 грн. збитків у вигляді витрат на виготовлення проектної документації, а також стягнення 6000000 грн. штрафу за односторонню відмову (розірвання) договору.
Рішенням Господарського суду м.Києва від 28.10.2014р. (суддя Сівакова В.В.), залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 03.03.2015р. (головуючий суддя Куксов В.В., судді Яковлєв М.Л.., Ільєнок Т.В.), в задоволенні первісного позову відмовлено повністю. Зустрічний позов задоволено частково. Розірвано генеральний договір №130-УПР-07 від 17.08.2007р., укладений між КП "Київський метрополітен" та ТОВ "Укрсмарт", право вимоги за яким перейшли за договором про відступлення права вимоги №005-2/02 від 21.05.2008р. від ТОВ "Укрсмарт" до ТОВ "ЕкспресСплата". Стягнуто з КП "Київський метрополітен" на користь ТОВ "ЕкспресСплата" 3700000 грн. збитків, завданих розірванням договору №130-УПР-07 від 17.08.2007р. В решті вимог зустрічного позову відмовлено.
Рішення місцевого суду та постанова апеляційної інстанції обґрунтовані приписами статей 264, 538, 623, 625, 651, 652, 653 Цивільного кодексу України та статей 173, 175, 179, 218, 224 Господарського кодексу України, з урахуванням яких встановлено факти істотного порушення КП "Київський метрополітен" зобов'язань за генеральним договором №130-УПР-07 від 17.08.2007р., зокрема, не було погоджено проектну документацію, не забезпечено визначену в договорі кількість місць для розміщення платіжних терміналів на станціях метрополітену та не вчинено дій, спрямованих на сприяння можливості реалізації функціональності терміналів, що в сукупності з істотною зміною обставин є підставою для розірвання згаданого договору, і, внаслідок такої протиправної бездіяльності відповідача за зустрічним позовом, ТОВ "ЕкспресСплата" (далі - товариство, виконавець) понесло збитки у вигляді витрат на оплату разових платежів в сумі 3700000 грн., які підлягають відшкодуванню. При цьому, з розірванням генерального договору №130-УПР-07 товариство втратило право на розміщення платіжних терміналів у визначеній кількості на станціях метрополітену та отримання прибутку від їх встановлення, за що підлягав сплаті разовий платіж в загальній сумі 5250000 грн., у зв'язку з чим, відпали підстави для сплати відповідачем за первісним позовом залишку разового платежу в сумі 1550000 грн.
Не погодившись з рішенням першої інстанції та постановою апеляційної інстанції, КП "Київський метрополітен" звернувся до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просить їх скасувати та прийняти нове рішення про задоволення первісного позову в повному обсязі та відмову в зустрічному позові в частині стягнення 3700000 грн. збитків.
В обґрунтування своєї правової позиції скаржник посилається на порушення судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права, зокрема приписів статей 22, 256, 257, 261, 264, 267, 526, 530, 611, 653 Цивільного кодексу України, статей 173, 179 Господарського кодексу України та статей 33, 34, 43, 84, 101 Господарського процесуального кодексу України. При цьому скаржник наголошує на тому, що невиконання умов договору сталося з незалежних від підприємства причин, а саме через тривалу бездіяльність товариства у вигляді відсутності вчинення ним дій щодо доопрацювання проектної документації, повернутої листом КП "Київський метрополітен" від 10.01.2009р. №27/49, та щодо її погодження з органами пожежного нагляду. За наведених обставин відповідач не вправі вимагати повернення виконаного ним за зобов'язанням до моменту розірвання договору, а саме сплаченої суми разових платежів. Крім того заявник вважає, що експертні висновки-погодження державного пожежного нагляду від 27.06.2008р. №31/4/4384 та від 31.10.2008р. №31/4/7651 не входили до складу проектної документації, направленої підприємству листом ТОВ "ЕкспресСплата" від 10.12.2008р. №39. Разом з тим скаржник зауважує на розірванні договору сторонами у зв'язку з істотною зміною обставин, а не у зв'язку з істотним порушенням договору однією із сторін, що підтверджується листом ТОВ "ЕкспресСплата" від 23.09.2013р. №45. При цьому, на думку позивача за первісним позовом, строк позовної давності за вимогами ТОВ "ЕкспресСплата" про відшкодування збитків сплинув 01.05.2011р. з огляду на те, що договір кінцевим терміном розміщення терміналів визначає 30.04.2008р., та перебіг строку позовної давності не переривався вчиненням підприємством дій щодо визнання боргу, як про це помилково зазначив суд першої інстанції, оскільки в листі КП "Київський метрополітен" від 31.07.2012 №319-НЗК не йшлося про визнання боргу в сумі 3700000 грн.
Розглянувши касаційну скаргу, заслухавши пояснення представників позивача та відповідачів, перевіривши наявні матеріали справи на предмет правильності юридичної оцінки обставин справи, повноти їх встановлення в судових рішеннях та застосування судами норм матеріального і процесуального права, колегія суддів Вищого господарського суду України дійшла висновку, що касаційна скарга підлягає залишенню без задоволення з наступних підстав.
Як встановлено судами першої та апеляційної інстанцій, 17.08.2007р. між КП "Київський метрополітен" (замовник) та ТОВ "Укрсмарт" (виконавець) укладено генеральний договір №130-УПР-07 (далі - договір), у відповідності до п.п.1.1,1.2 договору замовник, з метою поліпшення обслуговування пасажирів, надає виконавцю право на розміщення на виділених місцях станцій метрополітену обладнання, що є власністю виконавця, згідно розробленої та погодженої проектної документації, функціональні характеристики якого дозволяють здійснювати приймання готівкових коштів та/або здійснення оплати певних товарів, включаючи поповнення проїзних білетів замовника в автоматичному режимі за допомогою готівкових коштів (надалі "термінал"). Специфікація терміналу зазначена в додатку №5 до цього договору. Місце розташування кожного терміналу визначається сторонами в додатку №1 до договору та може бути змінений за згодою сторін.
Пунктом 1.3 договору встановлено, що загальна кількість терміналів, що встановлюється за договором, становить 150 одиниць.
Згідно п.п.2.1,2.3 договору розміщення терміналів здійснюється поетапно, окремими партіями. Графік розміщення та кількість терміналів кожної окремої партії визначається сторонами у додатку №2 до договору.
У п.п.2.4,4.1 договору сторони передбачили, що після розміщення кожного окремого терміналу або партії терміналів замовник здійснює підключення терміналу або терміналів до електромережі. Замовник надає можливість до підключення терміналів до каналу передачі даних з швидкістю не менше 9600 кбіт/сек., в т.ч. бездротового зв'язку, (надалі - "мережа зв'язку"), а після запровадження мережі ETHERNET на рівні касового залу надає можливість виконавцю здійснювати підключення терміналів до зазначеної мережі на підставі окремого договору з структурним підрозділом, а саме Службою сигналізації і зв'язку. Розміщення і підключення до електромережі та мережі зв'язку є остаточним розміщенням терміналу, про що сторони підписують відповідний акт розміщення та підключення до електромережі та мережі зв'язку. Без підключення терміналу до будь-якої із зазначених мереж, термінал вважається не розміщеним остаточно і плата за таке розміщення виконавцем не сплачується. За надання прав, передбачених цим договором, виконавець щомісячно сплачує замовнику плату за отримане право розміщення у розмірі, що визначається додатком №3, та разові платежі, що передбачені додатком №4 до цього договору.
Нарахування плати за розміщення терміналів починається з дати підписання акту розміщення та підключення до електромережі та мережі зв'язку терміналів на кожний з терміналів (п.4.2.2 договору).
Відповідно до п.4.3 договору платежі, передбачені п.4.1, сплачуються на підставі рахунків замовника, протягом 5 банківських днів з моменту їх виставлення. Рахунок виставляється не пізніше останнього робочого дня місяця, в якому надавалось право на розміщення.
Згідно з п.п.9.3,10.1 договору, цей договір набуває чинності з дня його підписання сторонами та діє протягом двадцяти років, тобто з 17 серпня 2007 року до 31 грудня 2027 року, але у всякому разі до повного виконання сторонами своїх зобов'язань по ньому. Договір включає до себе додатки, а саме: додаток №1 - місце розташування терміналів, додаток №2 - графік встановлення терміналів, додаток №3 - графік платежів, додаток №4 - графік разових платежів, додаток №5 - специфікація терміналу, додаток №6 - протокол взаємодії АСПП та терміналів, додаток №7 - технічні вимоги до ТАДБК.
Сторони договору підписали додатки №№1,2,3,4,5 до генерального договору №130-УПР-07 від 17.08.2007р., а наявні у матеріалах справи додатки №6 та №7 до договору сторони до теперішнього часу не підписали.
У додатку №2 до договору сторони встановили наступний графік розміщення терміналів: термінали кількістю 50 шт. встановити не пізніше 29.02.2008р., ще 50 шт. - не пізніше 31.03.2008р. та 50 шт. - не пізніше 30.04.2008р.
Крім того, у додатку № 4 до договору учасники домовились, що виконавець сплачує у 4-й місяць дії договору (листопад 2007) разовий платіж у сумі 5250000 грн. на підставі рахунку замовника упродовж 10 днів з моменту його виставлення.
25.12.2007р. між КП "Київський метрополітен" та ТОВ "Укрсмарт" було укладено додаткову угоду №1 до генерального договору № 130-УПР-07 від 17.08.2007р., якою внесено зміни до пункту 3.1.9. договору та викладено в наступній редакції: "розробка та погодження проектної документації для розміщення терміналів здійснюється замовником та виконавцем спільно". Також даною додатковою угодою було внесено зміни до додатку №4 до договору та визначено, що виконавець (ТОВ "Укрсмарт") сплачує у 5-й місяць дії договору (грудень 2007р.) разовий платіж у сумі 3000000 грн. та у 8-й місяць дії договору (березень 2008р.) сплачує разовий платіж у сумі 2250000 грн. на підставі рахунку замовника упродовж 10 днів з моменту його виставлення.
27.12.2007р. ТОВ "Укрсмарт" сплатило на рахунок КП "Київський метрополітен" разовий платіж у сумі 3000000 грн. за отримане право розміщення терміналів на станціях метрополітену.
Надалі між сторонами договору укладені додаткові угоди №2 від 27.03.2008р. та №3 від 25.04.2008р., якими внесено зміни до додатку №4 до договору, зокрема, в частині перенесення строку сплати разового платежу в сумі 2250000 грн.
З метою виконання умов укладеного між сторонами генерального договору №130-УПР-07 від 17.08.2007р., ТОВ "Укрсмарт" були укладені договір №53/07 на виконання проектно-вишукувальних робіт від 27.12.2007р. (з додатками); договір №9-ПКБ-08 на виконання проектної документації від 28.03.2008р. (з додатками) та договір №19/08 на виконання проектної документації від 15.05.2008р. (з додатками).
Судами також встановлено, що 23.05.2008р. між КП "Київський метрополітен", ТОВ "Укрсмарт" та ТОВ "ЕкспресСплата" було укладено додаткову угоду №5 до генерального договору №130-УПР-07 від 17.08.2007р., згідно з умовами якої здійснено заміну сторони генерального договору - виконавця (ТОВ "Укрсмарт") на нового виконавця (ТОВ "ЕкспресСплата"), оскільки між ТОВ "Укрсмарт" та ТОВ "ЕкспресСплата" 21.05.2008р. підписано договір про відступлення права вимоги (цесії) №005-2/02.
Сервіси для юристів