Постанова ВГСУ від 04.04.2016 року у справі №906/1783/15

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

04 квітня 2016 року Справа № 906/1783/15 Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого суддіПопікової О.В. (доповідач у справі)суддів:Євсікова О.О. Кролевець О.А. за участю представників: від позивача:ОСОБА_4, дов. від 18.11.2015р. №1615, ОСОБА_5, дов. від 01.04.2016р. №353від відповідача:Крайнік М.С., дов. від 09.02.2016р. б/нвід третьої особи-1: від третьої особи-2:не з'явились (про дату, час та місце судового розгляду повідомлено належним чином) ОСОБА_7, дов від 15.05.2015р. б/н розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційні скарги Товариства з додатковою відповідальністю "ЖЛ" та ОСОБА_8на рішення Господарського суду Житомирської області від 15.01.2016р.та постановуРівненського апеляційного господарського суду від 11.02.2016р.у справі№906/1783/15 Господарського суду Житомирської областіза позовомОСОБА_9доЗакритого акціонерного товариства "Житомирські ласощі"треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача 1. Товариство з додатковою відповідальністю "ЖЛ", 2. ОСОБА_8провизнання недійсними та такими, що прийняті з перевищенням повноважень, усіх рішень загальних зборів товариства, які оформлені протоколом №31 від 20.11.2010р.

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду Житомирської області від 15.01.2016р. (суддя Тимошенко О.М.), з урахуванням заяви ОСОБА_9 від 12.01.2016р. про зміну предмета позову, позовні вимоги задоволено. Визнано недійсними рішення, прийняті позачерговими загальними зборами акціонерів Закритого акціонерного товариства "Житомирські ласощі" (далі - ЗАТ "Житомирські ласощі"), які оформлені протоколом №31 від 20.11.2010р.

Постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 11.02.2016р. (головуючий суддя Філіпова Т.Л., судді Бучинська Г.Б., Василишин А.Р.) припинено апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з додатковою відповідальністю "ЖЛ" на рішення Господарського суду Житомирської області від 15.01.2016р. у даній справі. Апеляційну скаргу ОСОБА_8 на зазначене рішення залишено без задоволення, а рішення - без змін.

Рішення та постанова обґрунтовані приписами статті 41 Конституції України, статей 59, 159, 167 Цивільного кодексу України, статей 17,18 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" (в редакції, чинній станом на 20.11.2010р.), статті 41 Закону України "Про господарські товариства", статей 41,80,83,87 Закону України "Про акціонерні товариства", статті 5 Закону України "Про національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні" (в редакції, чинній станом на 20.11.2010р.) та п.6 ч.1 статті 80 Господарського процесуального кодексу України, з урахуванням яких суди дійшли висновку про те, що у зв'язку з неучастю у загальних зборах акціонерів ЗАТ "Житомирські ласощі", які відбулись 20.11.2010р., уповноваженого представника Компанії Дельта Кепітал С.А., частка корпоративних прав якої на той час становила 95,07% статутного капіталу відповідача, був відсутній передбачений законом кворум загальних зборів (не менш як 60% голосуючих акцій), а наслідком незаконного злиття ЗАТ "Житомирські ласощі" з ТОВ "Будстайл-ХХІ" та створення Товариства з додатковою відповідальністю "ЖЛ" стало подальше протиправне позбавлення позивача корпоративних прав, оскільки належні йому акції не були конвертовані в частку (пай) підприємницького товариства-правонаступника (ТДВ "ЖЛ"), в якому позивач не значиться серед учасників цього товариства. При цьому на момент апеляційного провадження у даній справі постанова Житомирського окружного адміністративного суду від 19.08.2015р. у справі №806/2612/15, якою визнано протиправним та скасовано запис до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців про державну реєстрацію Товариства з додатковою відповідальністю "ЖЛ" (код ЄДРПОУ 37546647), була виконана і відомості щодо цього суб'єкта господарювання в зазначеному реєстрі відсутні.

Не погодившись з рішенням місцевого суду та постановою апеляційної інстанції, Товариства з додатковою відповідальністю "ЖЛ" та ОСОБА_8 звернулися до Вищого господарського суду України з аналогічними за змістом касаційними скаргами, у яких просять вказані судові рішення скасувати та прийняти нове рішення, яким у задоволенні позовних вимог відмовити в повному обсязі.

Так треті особи посилаються на порушення та неправильне застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального і процесуального права, а саме приписів статей 17, 18 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців", статей 40, 41 Закону України "Про господарські товариства", пунктів 1,2,5 Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про акціонерні товариства", статті 5 Закону України "Про національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні" та статей 35, 43, 80, 103 Господарського процесуального кодексу України, наголошуючи на тому, що судовими рішеннями у справах №5/32, №5/33, №6/36, №8/34, №8/35, №18/5007/56/11, №20/5007/44/11, №9/5007/33/11 (за участю ЗАТ "Житомирські ласощі" та товариства з додатковою відповідальністю "ЖЛ"), які набрали законної сили, встановлено преюдиціальні факти відсутності порушень при скликанні, проведенні та прийнятті рішень загальними зборами акціонерів ЗАТ "Житомирські ласощі", які відбулися 20.11.2010р., а Компанія Дельта Капітал С.А. не була акціонером відповідача на час проведення зборів. Крім того, скаржники вказують на недоведеність того, що станом на дату проведення загальних зборів ОСОБА_9 була акціонером ЗАТ "Житомирські ласощі" згідно реєстру власників іменних цінних паперів та обумовлену цим відсутність порушення її корпоративних прав. Треті особи також вважають помилковим застосування положень Закону України "Про акціонерні товариства" до ЗАТ "Житомирські ласощі", створеного до набрання чинності цим Законом, оскільки до моменту припинення відповідача як юридичної особи (до 05.05.2011р.) він не приводив свою діяльність (в т.ч. положення статуту) у відповідність до вимог Закону України "Про акціонерні товариства" та керувався нормами статей 1-49 Закону України "Про господарські товариства", які стосовно нього втратили чинність з 29.04.2011р. При цьому заявники заперечують факт виключення Товариства з додатковою відповідальністю "ЖЛ" з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців на підставі постанови Житомирського окружного адміністративного суду від 19.08.2015р. у справі №806/2612/15.

Позивач та відповідач у відзивах на касаційну скаргу просять рішення та постанову залишити без змін з мотивів, викладених у відзивах.

До початку судового засідання від генерального директора Товариства з додатковою відповідальністю "ЖЛ" ОСОБА_13 надійшло клопотання про відкладення розгляду справи на іншу дату у зв'язку з необхідністю надання додаткових доказів у даній справі та зайнятістю уповноваженого представника товариства в судовому засіданні у справі №806/5231/15, яке має відбутись в Житомирському окружному адміністративному суді 04.04.2016р. о 14 год. 30 хв.

Дане клопотання колегія суддів залишає без розгляду з тих підстав, що внаслідок перевірки в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців відомостей стосовно Товариства з додатковою відповідальністю "ЖЛ" за кодом ЄДРПОУ 37546647 встановлено відсутність державної реєстрації вказаного товариства як юридичної особи (суб'єкта господарювання) з відповідною цивільною правоздатністю та дієздатністю, як передбачено вимогами статей 80, 87 Цивільного кодексу України, що, в свою чергу, унеможливлює реалізацію заявником прав третьої особи заявляти клопотання, передбачені статтями 22, 27 Господарського процесуального кодексу України.

Представником ОСОБА_8 також заявлено усне клопотання про відкладення розгляду справи з причин необхідності ознайомлення з матеріалами справи та для подання ним додаткових доказів. Зазначене клопотання колегією суддів відхилено з тих мотивів, що в силу імперативних положень ч.2 статті 1117 Господарського процесуального кодексу України касаційна інстанція не має права збирати нові докази або додатково перевіряти докази. Разом з тим представнику ОСОБА_8 надано можливість ознайомитись з матеріалами даної справи, у зв'язку з чим в судовому засіданні було оголошено перерву до 12 год. 45 хв.

Розглянувши касаційну скаргу, заслухавши пояснення представників сторін, перевіривши наявні матеріали справи на предмет правильності юридичної оцінки обставин справи, повноти їх встановлення в судових рішеннях та застосування судами норм матеріального і процесуального права, колегія суддів Вищого господарського суду України дійшла висновку, що касаційне провадження за касаційною скаргою Товариства з додатковою відповідальністю "ЖЛ" підлягає припиненню, а касаційна скарга ОСОБА_8 - залишенню без задоволення з наступних підстав.

Як встановлено судами першої та апеляційної інстанцій, ОСОБА_9 є акціонером ЗАТ "Житомирські ласощі" та володіє 4294 штуками акцій, що підтверджується сертифікатом іменних акцій серії НОМЕР_1.

20.11.2010р. були проведені позачергові загальні збори акціонерів ЗАТ "Житомирські ласощі", рішення яких були оформлені протоколом №31 від 20.11.2010р.

В протоколі зборів зазначено, що на дату проведення зборів статутний капітал товариства становив 3218721,12 грн., який був розподілений на 6705669 акцій номінальною вартістю 0,48 гривень кожна. На день проведення зборів товариство немає викуплених на власне ім'я акцій власного випуску. На зборах приймали участь акціонери, які володіють 94,14191 % акцій.

Відповідно до відомостей, які містяться у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, станом на день проведення позачергових загальних зборів акціонерів (20.11.2010 року) статутний капітал ЗАТ "Житомирські ласощі" складав 14550211,20 грн. Учасниками ЗАТ "Житомирські ласощі" є Акціонерне товариство "Кобіско Юніон Інкорпорейшнл" (розмір внеску до статутного фонду 2,40 грн.), Компанія "Дельта Капітал С.А." (розмір внеску до статутного фонду - 13833390,72 грн.), інші акціонери (розмір внеску до статутного фонду - 716818,08 грн.).

Згідно з п.п.4.2,5.1,5.2 статуту ЗАТ "Житомирські ласощі", затвердженого загальними зборами акціонерів ЗАТ "Житомирські ласощі" (протокол №28 від 05.03.2009 року) та чинного на момент проведення зборів від 20.11.2010р., до складу акціонерів (учасників) товариства входили: Компанія "Дельта Капітал С.А." із загальною кількістю акцій 28819564 шт. загальною вартістю 13833390,72 грн., що складає 95,07% розміру статутного капіталу; Кобіско Юніон Інк із загальною кількістю акцій 5 шт. загальною вартістю 2,40 грн., що складає 0,000016% розміру статутного капіталу; 717 інших акціонерів із загальною кількістю акцій 1493371 загальною вартістю 716818,08 грн., що складає 4,929984% розміру статутного капіталу. Статутний капітал товариства становить 14550211,20 грн. Статутний капітал товариства поділений на 30312940 простих іменних акцій номінальною вартістю 0,48 грн. кожна, на загальну суму - 14550211,20 грн.

Частиною 2 статті 17 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" (в редакції, чинній станом на 20.11.2010р.) визначено, що в Єдиному державному реєстрі містяться, серед іншого, такі відомості щодо юридичної особи: перелік засновників (учасників) юридичної особи, найменування, місцезнаходження та ідентифікаційний код, якщо засновник - юридична особа; дані про розмір статутного фонду (статутного або складеного капіталу), у тому числі частки кожного із засновників (учасників), а також розмір сплаченого статутного фонду (статутного або складеного капіталу) на дату проведення державної реєстрації та дата закінчення його формування.

Відповідно до ч.1 статті 18 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" статус відомостей Єдиного державного реєстру якщо відомості, які підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, були внесені до нього, то такі відомості вважаються достовірними і можуть бути використані в спорі з третьою особою, доки до них не внесено відповідних змін.

З матеріалів справи не вбачається та судами не встановлено, що в період часу до проведення загальних зборів акціонерного товариства 20.11.2010р. приймалось рішення про зменшення статутного фонду ЗАТ "Житомирські ласощі".

Згідно з ч.1 статті 159 Цивільного кодексу України вищим органом акціонерного товариства є загальні збори акціонерів. У загальних зборах мають право брати участь усі його акціонери незалежно від кількості і виду акцій, що їм належать. Акціонери (їхні представники), які беруть участь у загальних зборах, реєструються із зазначенням кількості голосів, що їх має кожний акціонер, який бере участь у зборах.

Відповідно до ч.8 статті 41 Закону України "Про господарські товариства" (в редакції, чинній станом на 20.11.2010р.) загальні збори визнаються правомочними, якщо в них беруть участь акціонери, що мають відповідно до статуту товариства більш як 60 відсотків голосів.

З виписок про стан рахунків у цінних паперах станом на день проведення позачергових загальних зборів акціонерів, а також у період до та після їх проведення, вбачається, що Компанія "Дельта Кепітал С.А." (DeltaCapital S.A.) була власником акцій ЗАТ "Житомирські ласощі" у кількості 12745426 шт. за даними зберігача ПАТ "Агрокомбанк" та 16164660 шт. за даними зберігача ПАТ "УнiКредит Банк".

В матеріалах справи також міститься інформація Агентства з розвитку інфраструктури фондового ринку України, яка розташована на офіційному інформаційному порталі smida.gov.ua, з якої вбачається, що станом на 3 та 4 квартали 2010 року та станом на 1 квартал 2011 року Компанія "Дельта Кепітал С.А." (DeltaCapital S.A.) володіла 12745426 акцій ЗАТ "Житомирські ласощі" за даними зберігача ПАТ "Агрокомбанк" та 16164660 акцій за даними зберігача ПАТ "УнiКредит Банк".

За таких обставин місцевий господарський суд дійшов вірного висновку про те, що на момент проведення позачергових загальних зборів акціонерів 20.11.2010р. Компанія "Дельта Кепітал С.А." (DeltaCapital S.A.) була власником більше 60% акцій ЗАТ "Житомирські ласощі", але не була допущена до участі, не була зареєстрована та не приймала участі у позачергових загальних зборів акціонерів 20.11.2010р.

Цим спростовується твердження заявника касаційної скарги про те, що Компанія Дельта Кепітал С.А. не була акціонером відповідача на час проведення зборів.