ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
03 серпня 2016 року Справа № 910/33122/15
Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:
головуючий суддя : Данилова Т.Б. (доповідач)
судді: Данилова М.В., Корсак В. А.
розглянувши матеріали касаційної скаргиТовариства з обмеженою відповідальністю "Леон Плюс"на постановуКиївського апеляційного господарського суду від 07.06.2016р. у справі№910/33122/15 господарського судуміста Києваза позовомТовариства з обмеженою відповідальністю "Леон Плюс"доПублічного акціонерного товариства "Київенерго"про за участю представників сторін: позивача - відповідача -визнання недійсним та скасування рішення пр. Яковишин М.В. - дов. б/н від 03.01.14р. пр. Савчук Л.А. - дов. №91/2015/10/30-1 від 30.10.15р. пр. Помаз Р.В. - дов. №91/2016/05/13-1 від 13.05.16р.
В С Т А Н О В И В:
У грудні 2015 року Товариство з обмеженою відповідальністю "Леон Плюс" звернулось до господарського суду міста Києва з позовом до Публічного акціонерного товариства "Київенерго" про визнання недійсним та скасування рішення засідання комісії по розгляду акта про порушення №36813 від 25.11.2015р., оформлене протоколом №4194 від 03.12.2015р.
Позовні вимоги були обґрунтовані тим, що оскаржуване рішення та акт про порушення не відповідають вимогам діючого законодавства, зокрема, з боку Товариства з обмеженою відповідальністю "Леон Плюс" порушень користування електроенергію не було, відповідно Публічним акціонерним товариством "Київенерго" неправомірно нараховано позивачу борг за не обліковану електроенергію.
Рішенням господарського суду міста Києва від 14.03.2016р. (суддя Бондарчук В.В.) позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Леон Плюс" задоволено та визнано недійсним рішення засідання комісії Публічного акціонерного товариства "Київенерго" по розгляду акта про порушення №36813 від 25.11.2015р., оформлене протоколом №4194 від 03.12.2015р., посилаючись на те, що відповідно до оспорюваного акту №36813 від 25.11.2015р., на підставі якого прийнято рішення, оформлене протоколом №4194 від 03.12.2015р., при контрольному огляді порушення схеми обліку не виявлено, крім того, самовільне підключення при контрольному огляді також неможливо виявити, що суперечить Правилам користування електричною енергією.
Постановою Київського апеляційного господарського суду від 07.06.2016р. (судді Буравльов С.І., Шапран В.В., Андрієнко В.В.) за апеляційною скаргою Публічного акціонерного товариства "Київенерго" рішення господарського суду міста Києва від 14.03.2016р. скасовано та прийнято нове рішення, яким відмовлено у задоволенні позовних вимог, посилаючись на те, що допущені дефекти акта при його складанні не можуть спростовувати факту наявності порушення, якщо воно знайшло своє підтвердження в сукупності інших доказів, наприклад, в акті експертизи, протоколі засідання комісії тощо. Таким чином, оскільки в межах даної справи окрім акту про порушення мають місце такі докази, як спірне рішення, оформлене протоколом, акт про усунення порушення ПКЕЕ, акт про опломбування засобів обліку та акт про невідповідність розрахункового засобу обліку метрологічним характеристикам, вимогам ПУЕ та ПКЕЕ, оцінка обставин існування порушення позивачем законодавства у сфері електроенергетики повинна здійснюватится у сукупності зазначених доказів і ніяким чином не обмежуватися виключно актом про порушення №36813 від 25.11.2015р.
Не погоджуючись із постановою апеляційного суду, Товариство з обмеженою відповідальністю "Леон Плюс" звернулось до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій посилаючись на порушення апеляційним судом норм матеріального та процесуального права, просить скасувати постанову Київського апеляційного господарського суду від 07.06.2016р., а рішення господарського суду міста Києва від 14.03.2016р. залишити в силі.
У відзиві на касаційну скаргу Публічне акціонерне товариство "Київенерго" проти доводів викладених в касаційній скарзі заперечує, вважає її не обґрунтованою та просить касаційну скаргу залишити без задоволення, а оскаржувану постанову залишити без змін.
Заслухавши присутніх в судовому засіданні представників сторін, перевіривши наявні матеріали справи на предмет правильності юридичної оцінки обставин справи та повноти їх встановлення в рішенні і постанові та доводи касаційної скарги, колегія суддів вважає, що касаційна скарга підлягає задоволенню.
Переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права.
Як встановлено судами попередніх інстанцій та вбачається з матеріалів справи, 28.02.2014р. між Публічним акціонерним товариством "Київенерго" (постачальник) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Леон Плюс" (споживач) укладено договір про постачання електричної енергії №81845, умовами якого передбачено, що постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача за об'єктами споживача згідно з умовами даного договору та додатків до нього, які є його невід'ємною частиною, а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами даного договору та додатків до договору. Точка продажу електричної енергії: на межі балансової належності електроустановок споживача.
Відповідно до п.2.1 вказаного договору під час виконання його умов, а також вирішення всіх питань, що не обумовлені даним договором, сторони зобов'язуються керуватися чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією.
Споживач зобов'язується забезпечувати безперешкодний доступ уповноважених представників постачальника за пред'явленням службового посвідчення до засобів (систем) обліку електроенергії, вимірювання потужності та контролю показників якості електроенергії (п.2.3.5 договору).
Згідно із п.4.2.3 договору споживач сплачує постачальнику вартість недоврахованої електроенергії, розраховану виходячи із приєднаної потужності струмоприймачів та кількості годин їх використання відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ №562 від 04.05.2006р., зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006р. за №782/12656, за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням, у разі таких дій споживача: самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії; пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, зняття пломб з засобів обліку; споживання електроенергії поза засобами обліку; інших умов, визначених Методикою.
Зазначений договір про постачання електричної енергії №81845 укладений на строк до 31.12.2014р. та вважається продовженим на кожен наступний рік, якщо за місяць до закінчення терміну його дії жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляду його умов (п. 9.4).
Згідно акту розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін (додаток 6А до договору №81845) електропередавальна організація несе відповідальність за технічний стан та експлуатацію електрообладнання, що перебуває на її балансі: ТП4275 та КЛ 0,4 кВ від ТП4275 до збірок 4275/1,2 на будівлі по вул. Героїв Сталінграду, 39-в; від збірок 4275/2 до щита 1 будівлі по вул. Героїв Сталінграду, 39-в. Споживач несе відповідальність за технічний стан та експлуатацію електрообладнання, що перебуває на його балансі: 1) збірки 4275/1,2 - безгосподарні; 2) щит 1 будівлі по вул. Героїв Сталінграду, 39-в та внутрішні мережі - на балансі ТОВ "Леон Плюс".
Також, судами встановлено, що 25.11.2015р. представниками Публічного акціонерного товариства "Київенерго" здійснено позапланову перевірку нежитлового приміщення, належного на праві власності позивачу, та складено акт про порушення №36813, яким встановлено порушення Товариством з обмеженою відповідальністю "Леон Плюс" при користуванні електричною енергією за адресою: м. Київ, пр.-т Героїв Сталінграду, 39-в, ст.ст.26, 27 Закону України "Про електроенергетику" та п.п.9, 18, 32 ПКЕЕ - самовільне підключення електроустановок, струмоприймачів поза розрахунковими засобами обліку електричної енергії без порушення схеми обліку. В акті також зафіксовано, що самовільне підключення виконано кабелем АВВГ 4х35 від збірки 4275/1 з метою безоблікового споживання електроенергії. Самовільне підключення виявити при контрольному огляді неможливо.
За результатами розгляду зазначеного акта, комісією Публічного акціонерного товариства "Київенерго" по розгляду акта про порушення №36813 від 25.11.2015р. було прийнято рішення, оформлене протоколом №4194 від 03.12.2015р., яким вирішено провести нарахування згідно із п.2.9 за формулою №2.7 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами ПКЕЕ. Потужність 49,18 кВт визначена згідно площі перерізу проводу (кабелю), яким виконано приєднання (АВВГ 4х35мм2). Тривалість роботи струмоприймачів протягом доби 12 год., 7 днів на тиждень. Період нарахування з 25.06.2014р. по 25.11.2015р. (з дати проведення інвентарного опису). Всього підлягає до сплати за недовраховану електроенергію 498407,24грн. Нарахована сума повинна бути сплачена протягом 30 календарних днів з дня отримання протоколу та рахунку.
Задовольняючи позовні вимоги, суд першої інстанції виходив з того, що листом Державної інспекції з енергетичного нагляду за режимами споживання електричної і теплової енергії у місті Києві №31-11/13-13 від 06.01.2016р., визначено, що акт про порушення №36813 від 25.11.2015р. було складено з порушеннями вимог Правил користування електричною енергією (далі - ПКЕЕ), затверджених постановою НКРЕ України №28 від 31.07.1996р. та Закону України "Про електроенергетику".
Однак, з такими доводами суду першої інстанції не погодився суд апеляційної інстанції, зазначивши, що за приписами статті 275 ГК України, ст.26 Закону України "Про електроенергетику", п.п.1.3, 5.1, 5.9, пп.1 п.10.2 ПКЕЕ, споживання електричної енергії здійснюється виключно на підставі договору про постачання електричної енергії, що укладається між власником електроустановки (уповноваженою власником особою) та постачальником електричної енергії за регульованим тарифом, або договору про купівлю-продаж електричної енергії, що укладається між власником електроустановки (уповноваженою власником особою) та постачальником електричної енергії за нерегульованим тарифом. Споживання електричної енергії без договору не допускається.
Вирішуючи справу по суті, суди виходили з того, що згідно із п.6.41 ПКЕЕ у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень. Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача. У разі відмови споживача підписати акт, в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо він підписаний не менше ніж трьома уповноваженими представниками постачальника електричної енергії.
Зазначене нормативне положення містить способи захисту прав як споживача, так і постачальника електроенергії. Так, якщо споживач не погоджується зі змістом акта, він робить про це зауваження в самому акті. Втім, і постачальник енергії має засоби для захисту своїх прав. У випадку, якщо споживач відмовляється від підпису акта (рівно як відмовляється назвати своє прізвище та/або посаду, або від участі у проведенні перевірки), ПКЕЕ передбачають дійсність акта про порушення, якщо він підписаний трьома представниками постачальника.
Пунктом 6.42 ПКЕЕ передбачено, що на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Комісія з розгляду актів порушень створюється постачальником електричної енергії (електропередавальною організацією) і має складатися не менше ніж з трьох уповноважених представників постачальника електричної енергії. Споживач має бути повідомлений про час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 5 робочих днів до призначеного дня засідання і має право бути присутнім на засіданні комісії. Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків.
Сервіси для юристів