Адвокати, які є найманими працівниками, ЄСВ НЕ СПЛАЧУЮТЬ (Вінницький ОАС № 120/1144/19-а від 12.06.2019)

Фабула судового акту: Вже тривалий час триває дискусія з питання – чи повинен адвокат, який працює за трудовим договором сплачувати єдиний соціальний внесок. Переважна більшість адвокатів вважає, що у даному випадку ЄСВ сплачувати не потрібно адже вказаний внесок вже сплачено роботодавцем.

Натомість Рада адвокатів України у своєму рішенні від 12.04.2019 № 37 надала роз’яснення відповідно до якого штатний працівник зі статусом адвоката, має сплачувати єдиний внесок на загальнообов’язкове державне соціальне страхування як особа, що здійснює незалежну професійну діяльність, навіть за умови сплати ЄСВ роботодавцем.

Аналогічним чином вважає і Державна фіскальна служба.

Однак, у рішенні, що пропонується до уваги, окружний адміністративний суд із такими висновками як РАУ так і ДФС не погодився.

У даній справі адвокат, який є найманим працівником звернувся до суду із позовною заявою визнання протиправними та скасування вимог про сплату боргу (недоїмки) зі сплати ЄСВ та зобов`язання органу фіскальної служби припинити винесення вимог про сплату боргу (недоїмки) з того самого предмету і з тих самих підстав.

Обґрунтовуючи позовні вимоги, адвокат зазначила, що вона працює на посаді юриста у ТОВ, від так роботодавець щомісяця сплачує за неї єдиний соціальний внесок. Водночас вона як адвокат своє право на зайняття адвокатською діяльністю самостійно не реалізовує, а тому така діяльність не оподатковується.

Із такими доводами суд погодився.

Обґрунтовуючи своє рішення окружний адмінсуд вказав наступне.

За нормами п.п. 14.1.226 п. 14.1 ст. 14 ПК України незалежна професійна діяльність - участь фізичної особи у науковій, літературній, артистичній, художній, освітній або викладацькій діяльності, діяльність лікарів, приватних нотаріусів, приватних виконавців, адвокатів, арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів), аудиторів, бухгалтерів, оцінщиків, інженерів чи архітекторів, особи, зайнятої релігійною (місіонерською) діяльністю, іншою подібною діяльністю за умови, що така особа не є працівником або фізичною особою-підприємцем та використовує найману працю не більш як чотирьох фізичних осіб.

Згідно п. 2. п. 1 ст. 7 Закону «Про збір та облік єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування» єдиний внесок нараховується для платників, зазначених у пунктах 4 (крім фізичних осіб - підприємців, які обрали спрощену систему оподаткування) та 5 частини першої статті 4 цього Закону, - на суму доходу (прибутку), отриманого від їх діяльності, що підлягає обкладенню податком на доходи фізичних осіб. При цьому, сума єдиного внеску не може бути меншою за розмір мінімального страхового внеску на місяць.

Відповідно до ст. 13 Закону України «Про адвокатуру» адвокат, який здійснює адвокатську діяльність індивідуально, є самозайнятою особою. Адвокат, який здійснює адвокатську діяльність індивідуально, може відкривати рахунки в банках, мати печатку, штампи, бланки (у тому числі ордера) із зазначенням свого прізвища, імені та по батькові, номера і дати видачі свідоцтва про право на зайняття адвокатською діяльністю.