ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
22 лютого 2017 року Справа № 923/214/16 Вищий господарський суд України у складі колегії: головуючого, судді Васищака І.М., суддів Львова Б.Ю., Студенця В.І., за участі представників сторін Є. Прохорова (дов. від 30.06.2016), А. Гонтаренка (дов. від 09.02.2017), розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Херсонського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України на рішення Господарського суду Херсонської області від 17 травня 2016 року та постанову Одеського апеляційного господарського суду від 12 липня 2016 року у справі № 923/214/16 за позовом приватного підприємства "Фірма "Шуменський", товариства з обмеженою відповідальністю "Днепровський" до Херсонського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України про визнання недійсним рішення,
УСТАНОВИВ: У березні 2016 року товариство з обмеженою відповідальністю "Днепровський" і приватне підприємство "Фірма "Шуменський" звернулися до Херсонського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України з позовами про визнання недійсним з підстав невідповідності закону рішення адміністративної колегії Херсонського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України від 16 грудня 2015 року №109-р/к "Про порушення законодавства про захист економічної конкуренції та накладення штрафу". Ухвалою Господарського суду Херсонської області від 4 квітня 2016 року порушені провадження об'єднані у справу №923/214/16.
Відповідач позови не визнав.
Рішенням Господарського суду Херсонської області від 17 травня 2016 року (суддя Н. Задорожна), залишеним без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 12 липня 2016 року, позов задоволено в частині визнання недійсним пункту 1 рішення адміністративної колегії Херсонського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України від 16 грудня 2015 року №109-р/к "Про порушення законодавства про захист економічної конкуренції та накладення штрафу" у частині, яка стосується товариства з обмеженою відповідальністю "Днепровський" і приватного підприємства "Фірма "Шуменський", а також пунктів 2 і 3 цього рішення про накладення штрафів на позивачів; у решті позову відмовлено.
Херсонське обласне територіальне відділення Антимонопольного комітету України просить рішення та постанову скасувати з підстав неправильного застосування господарськими судами пункту 4 частини 2 статті 6 Закону України "Про захист економічної конкуренції", статей 47 і 43 Господарського процесуального кодексу України та прийняти нове рішення, яким у позові відмовити.
Товариство з обмеженою відповідальністю "Днепровський" і приватне підприємство "Фірма "Шуменський" проти доводів касаційної скарги заперечують і в її задоволенні просять відмовити.
Колегія суддів вважає, що касаційна скарга підлягає задоволенню частково.
Господарськими судами встановлено, що адміністративною колегією Херсонського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України у справі № 20/2-15 прийнято рішення від 16 грудня 2015 року № 109-р/к "Про порушення законодавства про захист економічної конкуренції та накладення штрафу", яким:
- визнано, що дії товариства з обмеженою відповідальністю "Днепровський", приватного підприємства "Фірма "Шуменський", товариства з обмеженою відповідальністю "Терен Юг", товариства з обмеженою відповідальністю "Таврійський", приватного підприємства "КП "Центр", приватного підприємства "Мєзон", полягали в узгодженні своєї поведінки під час підготовки документів, наданих у складі пропозицій конкурсних торгів для участі у процедурі закупівлі послуг за кодом 81.29.1 "Послуги щодо очищування, інші" (по лотах № № 1, 2, 3, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11 та 13), яка проводилась Департаментом житлово-комунального господарства Херсонської міської ради (дата оприлюднення і номер оголошення про проведення процедури закупівлі, опублікованого в державному офіційному друкованому виданні з питань державних закупівель 09.02.2015 ВДЗ №187 (9 лютого 2015 року) оголошення № 041014), внаслідок чого конкуренцію між ними під час участі у вказаній процедурі конкурсної закупівлі було усунуто, визнано такими, що порушують законодавство про захист економічної конкуренції, передбаченим пунктом 1 статті 50, пунктом 4 частини другої статті 6 Закону України "Про захист економічної конкуренції", у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, які стосуються спотворення результатів торгів (пункт 1 резолютивної частини рішення);
- за порушення, вказане у пункті 1 резолютивної частини цього рішення, накладено штраф на товариство з обмеженою відповідальністю "Днепровський" відповідно до абзацу другого частини другої статті 52 Закону України "Про захист економічної конкуренції" у розмірі 7 040 грн (пункт 2 резолютивної частини рішення);
- за порушення, вказане у пункті 1 резолютивної частини цього рішення, накладено штраф на приватне підприємство "Фірма "Шуменський" відповідно до абзацу другого частини другої статті 52 Закону України "Про захист економічної конкуренції" у розмірі 68 000 грн (пункт 3 резолютивної частини).
Приймаючи дане рішення, Херсонське обласне територіальне відділення Антимонопольного комітету України виходило з того, що департаментом житлово-комунального господарства Херсонської міської ради (замовник) у державному офіційному друкованому виданні з питань державних закупівель 9 лютого 2015 року ВДЗ № 187 було опубліковано оголошення № 041014 про проведення процедури закупівлі "Послуги щодо очищування, інші". Участь у цих конкурсних торгах прийняло шістнадцять учасників, у тому числі по лотах: товариство з обмеженою відповідальністю "Терен Юг" (№№ 1, 3, 5, 6, 7, 8, 9, 10); приватне підприємство "Фірма "Шуменський" (№№ 1, 2, 3, 5, 6, 7, 10, 11); товариство з обмеженою відповідальністю "Днепровський" (№№ 1, 2, 3, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11); приватне підприємство "Алькор" (№№ 1, 2); фізична особа-підприємець ОСОБА_4 (№№ 1, 8, 9, 14, 15); товариство з обмеженою відповідальністю "Таврійський" (№№ 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 10, 11, 12, 13, 14); приватне підприємство "КП "Центр" (№№ 1, 2, 3, 5, 6, 7, 10, 11); приватне підприємство "Південькомунсервіс" (№№ 2, 8, 10, 11); приватне підприємство "Грінпарксервіс" (№ 4); фізична особа-підприємець ОСОБА_5 (№№ 4, 5, 6, 15); товариство з обмеженою відповідальністю "Херсонавтокомунсервіс" (№№ 5, 6, 7); приватне підприємство "Жилсервіс" (№ 7); фізична особа-підприємець ОСОБА_6 (№ 12); приватне підприємство "Корабел-Комфорт" (№ 13) і товариство з обмеженою відповідальністю "Карс Клінінг" (№ 13).
Згідно з протоколами засідання комітету конкурсних торгів замовника від 27 березня 2015 року № 6, 7 пропозиції конкурсних торгів приватного підприємства "Жилсервіс", фізичної особи-підприємця ОСОБА_5, фізичної особи-підприємця ОСОБА_7, товариства з обмеженою відповідальністю "Карс Клінінг" відхилено; відмінено конкурсні торги на закупівлю послуг очищування по лотам №№ 12, 15 у зв'язку з тим, що до оцінки по цим лотам допущено менше двох пропозицій. Відповідно до протоколу засідання комітету конкурсних торгів замовника від 27 березня 2015 року № 8 переможцями конкурсу визнано: приватне підприємство "Фірма "Шуменський" (по лотам №№ 1, 2, 3, 5, 6, 10, 11), приватне підприємство "Грінпарксервіс" (по лоту № 4), товариство з обмеженою відповідальністю "Херсонавтокомунсервіс" (по лоту № 7), товариство з обмеженою відповідальністю "Днепровський" (по лотам №№ 8, 9), товариство з обмеженою відповідальністю "Таврійський" (по лоту № 13), фізичну особу-підприємця ОСОБА_4 (по лоту № 14).
У зв'язку з відмовою приватного підприємства "Фірма "Шуменський" від підписання договорів на закупівлю послуг по лотам №№ 1, 3, 5, 6, 10 та товариства з обмеженою відповідальністю "Днепровський" по лотам №№ 8, 9, переможцями конкурсу за цими лотами визнано: комунальне підприємство "КП "Центр" (по лотам №№ 1, 6, 10), товариство з обмеженою відповідальністю "Днепровський" (по лотам №№3, 11) та фізичну особу-підприємця ОСОБА_4 (по лотам №№ 8, 9), а також у зв'язку з відмовою комунального підприємства "КП "Центр" від підписання договорів на закупівлю послуг по лотам №№ 1, 6,10 та товариства з обмеженою відповідальністю "Днепровський" по лоту № 3, переможцями конкурсу по лоту № 1 визнано приватне підприємство "Алькор", по лоту № 3 - приватне підприємство "КП "Центр", по лотам №№ 6, 10 - товариство з обмеженою відповідальністю "Днепровський" (протоколи засідання комітету конкурсних торгів замовника № 9 від 30 березня 2015 року, № 10 від 31 березня 2015 року).
Отже переможцями конкурсних торгів "Послуги щодо очищування, інші" визнано: по лоту № 1 - приватне підприємство "Алькор", з яким замовник уклав договір від 27 квітня 2015 року на суму закупівлі 1 352 134 грн 97 коп.; по лоту № 2 - приватне підприємство "Фірма "Шуменський", з яким замовник уклав договір від 27 квітня 2015 року на суму закупівлі 286 090 грн 68 коп.; по лоту № 3 - приватне підприємство "КП "Центр", з яким замовник уклав договір від 27 квітня 2015 на суму закупівлі 2 047 481 грн 86 коп.; по лоту № 4 - приватне підприємство "Грінпарксервіс", з яким замовник уклав договір від 27 квітня 2015 року на суму закупівлі 985 740 грн 67 коп.; по лотах №№ 5, 10, 11 - товариство з обмеженою відповідальністю "Днепровський", з яким замовник уклав договори від 27 квітня 2015 року на суми закупівель 883 686 грн 11 коп., 551 006 грн 15 коп. і 953 270 грн 05 коп. відповідно; по лоту № 6 - товариство з обмеженою відповідальністю "Терен Юг", з яким замовник уклав договір від 27 квітня 2015 року на суму закупівлі 645 239 грн 48 коп.; по лоту № 7 - товариство з обмеженою відповідальністю "Херсонавтокомунсервіс", з яким замовник уклав договір від 27 квітня 2015 року на суму закупівлі 222 333 грн 28 коп.; по лотах №№ 8, 9, 14 - фізичну особу-підприємця ОСОБА_4, з якою замовник уклав договори від 27 квітня 2015 року на суми закупівель 578 826 грн 66 коп., 924 502 грн 43 коп. і 357 429 грн 17 коп., відповідно; по лоту № 13 - приватне підприємство "Корабел-Комфорт", з яким замовник уклав договір від 12 травня 2015 року на суму закупівлі 3 141 360 грн 92 коп.
У процесі дослідження документів, які подали учасники, зокрема товариством з обмеженою відповідальністю "Днепровський" та приватним підприємством "Фірма "Шуменський", територіальним відділенням встановлено:
- заяви на отримання документації конкурсних торгів, у тому числі в товариством з обмеженою відповідальністю "Днепровський" та приватним підприємством "Фірма "Шуменський", схожі за зовнішнім виглядом і розміщенням, ідентичні за змістом та текстом;
- учасники торгів заздалегідь розподілили між собою лоти та відмовлялись від підписання договору на користь один одного поки не було визнано "потрібного" переможця;
- надання інформації про субпідрядні організації, яких учасник планує залучити для надання послуг, передбачено документацією конкурсних торгів у вигляді табличної форми за зразком, наведеним у додатку № 8, проте надані учасниками зазначені форми, окрім встановлених замовником, мають й інші ідентичні між собою схожості, які не передбачені формою зразка;
- учасники торгів при заповненні таблиці "Довідка про залучення субпідрядників (надається у випадку залучення субпідрядників для надання послуг в обсязі, що перевищує 20 відсотків від вартості договору про закупівлю") однаково зазначили, що не планують залучення субпідрядників, проте, фактично всі вони залучили субпідрядників для виконання цих послуг;
- за результатами проведеного дослідження щодо підтвердження реалізації, доданих до пропозиції конкурсних торгів, договорів та факту надання комунальним підприємством "Дорожник" (субпідрядник), з яким учасниками торгів (товариством з обмеженою відповідальністю "Днепровський", приватним підприємством "Фірма "Шуменський", товариством з обмеженою відповідальністю "Терен Юг", товариством з обмеженою відповідальністю "Таврійський", приватним підприємством "КП "Центр") укладені договори відповідних послуг, як того вимагає пункт 7 розділу 3 документації конкурсних торгів, встановлено, що жодному із зазначених учасників послуги комунальним підприємством "Дорожник" не надавались; фактично такі послуги всіма учасниками були придбані у інших суб'єктів господарювання, значна кількість яких є однаковими;
- інформаційні довідки від учасників, зокрема товариства з обмеженою відповідальністю "Днепровський" та приватного підприємства "Фірма "Шуменський", з Єдиного державного реєстру осіб, які вчинили корупційні правопорушення, надійшли до Головного територіального управління юстиції у Херсонській області майже в один день та зареєстровані за послідовними вхідними номерами; отримання інформаційних довідок відбулося аналогічно;
- калькуляції, надані учасниками, зокрема товариством з обмеженою відповідальністю "Днепровський" і приватним підприємством "Фірма "Шуменський" ідентичні за графічним оформленням, за текстовим змістом, при цьому в тексті обох документів виявлено спільні помилки.
За висновком адміністративної колегії Херсонського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України зазначені обставини свідчать, що на стадії підготовки пропозицій конкурсних торгів по лотам № 1-11, 13 товариство з обмеженою відповідальністю "Днепровський", приватне підприємство "Фірма "Шуменський", товариство з обмеженою відповідальністю "Терен Юг", товариство з обмеженою відповідальністю "Таврійськи", приватне підприємство "КП "Центр" та приватне підприємство "Мєзон" діяли не самостійно, обмінювалися інформацією та узгодили свої дії під час проведення процедури торгів, що призвело до усунення конкуренції між ними, тобто учасники не змагалися між собою, що є обов'язковою умовою конкуренції, внаслідок цього конкуренцію між ними було усунено, а право на укладення договорів з переможцями торгів по лотам отримано ними не на конкурентних засадах.
Товариство з обмеженою відповідальністю "Днепровський" і приватне підприємство "Фірма "Шуменський" заперечують висновки територіального відділення Антимонопольного комітету України з підстав невідповідності їх вимогам чинного законодавства, що й спричинило спір.
Задовольняючи позовні вимоги, господарські суди виходили з того, що Антимонопольним комітетом України не доведено вчинення товариством з обмеженою відповідальністю "Днепровський" і приватним підприємством "Фірма "Шуменський" порушення, передбачене частиною третьою статті 6 та пунктом першим статті 50 Закону України "Про захист економічної конкуренції".
Такого висновку господарські суди дійшли без урахування всіх обставин справи та вимог закону.
Сервисы для юристов