Постанова ВГСУ від 20.03.2017 року у справі №904/4572/16

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20 березня 2017 року Справа № 904/4572/16

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

Головуючого суддіШевчук С.Р. (доповідач) суддівВладимиренко С.В., Демидової А.М. розглянувши касаційну скаргуФонду державного майна Українита постановуДніпропетровського апеляційного господарського суду від 13.12.2016 у справі№904/4572/16 Господарського суду Дніпропетровської області за позовомФонду державного майна України доТовариства з обмеженою відповідальністю "Галтера" треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача1) Публічне акціонерне товариство "Авіаційна компанія "Дніпроавіа", 2) Товариство з обмеженою відповідальністю "Міжнародний аеропорт "Дніпропетровськ" простягнення 221 401 878,40 грн За участю представників сторін:

- позивача: Лисий В.І., дов.№ 18 від 12.01.2017

- відповідача: Левченко О.В., дов.№ 02 від 28.10.2015

- третіх осіб 1-2: не з'явилися

В С Т А Н О В И В:

Фонд Державного майна України звернувся до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом, яким просить стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Галтера" на користь державного бюджету України штраф за невиконання грошових зобов'язань, передбачених договором купівлі-продажу пакета акцій відкритого акціонерного товариства "Авіаційна компанія "Дніпроавіа" за конкурсом від 28.08.2009 №КПП-557 у розмірі 88,21 млн. грн та пеню у розмірі 133 191,8784 тис. грн за кожний день прострочення виконання умов договору купівлі-продажу пакета акцій відкритого акціонерного товариства "Авіаційна компанія "Дніпроавіа" за конкурсом від 28.08.2009 №КПП-557.

Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 03.11.2016 у справі № 904/4572/16 (у складі: головуючий суддя Крижний О.М., судді: Мартинюк С.В., Панна С.П.), залишеним без змін постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 13.12.2016 (у складі: головуючий суддя Чус О.В., судді: Березкіна О.В., Дармін М.О.), у задоволенні позову відмовлено.

Не погоджуючись з прийнятими у даній справі судовими рішеннями, Фонд державного майна України звернувся до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення та неправильне застосування норм матеріального та процесуального права, зокрема ст.ст. 261, 530, 614, 617 Цивільного кодексу України, ст. 218 Господарського кодексу України, ст. 29 Закону України "Про приватизацію державного майна", просить скасувати рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 03.11.2016 та постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 13.12.2016 у справі № 904/4572/16 та прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги в повному обсязі.

Відповідач - ТОВ "Галтера", надало відзив на касаційну скаргу, вважає її доводи необґрунтованими, просить залишити касаційну скаргу без задоволення, а оскаржувані судові рішення - без змін.

Третя особа-1 - ПАТ "АК "Дніпроавіа", надало відзив на касаційну скаргу, вважає її доводи необґрунтованими, просить залишити касаційну скаргу без задоволення, а оскаржувані судові рішення - без змін.

Третя особа-2 - ТОВ "МА "Дніпропетровськ" не скористалося правом, наданим ст. 1112 ГПК України, не надало відзив на касаційну скаргу, що в силу положень ст. 1112 ГПК України не перешкоджає перегляду судових актів, що оскаржуються.

Перевіривши доводи касаційної скарги, юридичну оцінку встановлених фактичних обставин, проаналізувавши правильність застосування господарськими судами норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що касаційна скарга підлягає частковому задоволенню, виходячи з наступного.

Судами першої та апеляційної інстанції встановлено, що 28.08.2009 між Фондом державного майна України (далі - ФДМУ, продавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Галтера" (далі - ТОВ "Галтера", Товариство, покупець) укладено договір купівлі-продажу пакета акцій ВАТ "Авіаційна компанія "Дніпроавіа" (далі - Компанія "Дніпроавіа") за конкурсом №КПП-557 (далі - договір), предметом якого є пакет акцій ВАТ "Авіаційна компанія "Дніпроавіа" кількістю 111 956 480 штук простих іменних акцій, випущених у документарній формі, що становить 94,572% статутного капіталу, номінальною вартістю однієї акції 0,25 грн та номінальною вартістю пакета акцій 27 989 120 грн, який за результатами конкурсу продано за 59 017 000 грн.

Як вбачається з матеріалів справи, 29.08.2009 директором ТОВ "Галтера" затверджено Концепцію післяприватизаційного розвитку ВАТ АК "Дніпроавіа" (Концепція), яка є невід'ємною частиною цього договору (згідно з п.11 договору) та в 2012 році до вказаної Концепції внесено зміни, погоджені з ФДМУ відповідно до листа №10-23-12541 від 19.10.2012 в частині перенесення строків внесення інвестицій.

В подальшому, 04.08.2011 було укладено договір про внесення змін №281 (договір №281) до договору з огляду на рішення загальних зборів акціонерів Компанії "Дніпроавіа" щодо створення ТОВ "Міжнародний аеропорт "Дніпропетровськ" та передачу до його статутного капіталу частини майна Компанії "Дніпроавіа" згідно з затвердженим на цих зборах переліком, що відображено у протоколі №1/2010 від 14.10.2010. При цьому, основним напрямком діяльності для ВАТ "Авіаційна компанія "Дніпроавіа" є перевезення пасажирів, багажу, вантажів авіаційним транспортом, для ТОВ "Міжнародний аеропорт "Дніпропетровськ" - аеропортове обслуговування повітряних суден.

Окрім того, 13.10.2009 та 31.05.2012 були укладені договори №478 та №215 про внесення змін до договору, якими внесено зміни до пунктів 11.5.4; 11.5.6; 30; 36 договору купівлі-продажу №КПП-557, що стосуються обов'язків покупця у сфері корпоративних відносин та розпорядження майном ВАТ та внесення змін до Концепції.

Згідно з п.п.2, 5 договору покупець зобов'язаний розрахуватись за придбаний пакет акцій ВАТ протягом 60 календарних дів від дати нотаріального посвідчення договору в сумі 59 017 000 грн, у тому числі протягом 30 календарних днів сплатити 29 508 500 грн, що становить 50 % ціни пакету акцій. Право власності на пакет акцій переходить до покупця від дати сплати повної вартості придбаного пакета акцій.

Відповідно до п.12 договору виконання фіксованих умов конкурсу, які не мають визначеного строку реалізації, здійснюються протягом п'яти років з дати переходу права власності на пакет акцій.

Судами також встановлено, що повну вартість пакета акцій сплачено 02.09.2009, тому кінцевим строком виконання зобов'язання є 02.09.2014.

Відповідно до Концепції у редакції, чинній на момент проведення відповідачем перевірки, на виконання Інвестиційної програми розвитку та оновлення Міжнародного аеропорту "Дніпропетровськ" Товариство повинно інвестувати загалом грошові кошти у сумі 882,1 млн. грн.

Кінцевим строком внесення та освоєння інвестиційних коштів за напрямками, передбаченими Концепцією, є 31.12.2014.

При цьому, згідно зі змінами до Концепції 2012 року, у зв'язку з перенесенням строків внесення інвестицій, передбачених договором та Концепцією, реальний обсяг сум інвестицій, строк внесення яких перенесено, розраховується відповідно до Положення про внесення змін до договорів купівлі-продажу державного майна, затвердженого наказом Фонду від 03.05.2012 № 605.

За змістом п.11.1.2 договору покупець зобов'язаний забезпечити передачу Відкритим акціонерним товариством "Авіаційна компанія "Дніпроавіа" штучної злітно-посадкової смуги площею 2860х44 кв.м (інвентарний номер - 208), радіомаячної системи РМС СП - 80 М (інвентарний номер - 50059) та земельних ділянок, на яких вони розташовані у власність держави для створення на їх базі державного підприємства.

Пунктами 11.2.1, 11.2.2 договору покупець зобов'язаний забезпечити інвестування коштів, необхідних для виконання програми підготовки Дніпропетровського аеропорту до проведення в Україні фінальної частини чемпіонату з футболу 2012 року; забезпечити внесення інвестицій, передбачених Концепцією розвитку товариства, для забезпечення розвитку Дніпропетровського аеропорту до кінця 2012 та оновлення автомобільного парку та засобів аварійно-рятувальної та пожежної служб аеропорту протягом 2010.

Відповідно до п.24 договору у разі порушення встановлених умовами договору строків та обсягів унесення інвестицій (грошових зобов'язань), визначених пунктом 11.2.1 та 11.2.2, покупцем сплачується пеня на користь продавця у розмірі 0,1 відсотка вартості невнесених грошових зобов'язань за кожний день прострочення.