Постанова ВГСУ від 07.10.2015 року у справі №2/5005/9900/2012

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07 жовтня 2015 року Справа № 2/5005/9900/2012

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого суддіКорсака В.А., суддівДанилової М.В.(доповідача), Данилової Т.Б. за участю представників: позивача відповідача третіх осіб Черноморченко М.Є., дов. від 25.05.2015р., №50юр; Філоненко Л.Г., дов. від 11.06.2015р. №5 Зибало Н.О., дов. від 27.11.2014р. розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Дніпрогаз" на постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 17.06.2015у справі № 2/5005/9900/2012 господарського суду Дніпропетровської областіза позовомПублічного акціонерного товариства "Дніпрогаз"доТовариство з обмеженою відповідальністю "Кенд ФД"третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивачаДніпропетровська міська рада, Територіальне управління Держгірпромнагляду у Дніпропетровській областітретя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачаОСОБА_7, ОСОБА_8 ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_16, ОСОБА_17, ОСОБА_18, ОСОБА_19, ОСОБА_20, ОСОБА_21, ОСОБА_22, ОСОБА_23, ОСОБА_24, ОСОБА_25, ОСОБА_26, ОСОБА_27, ОСОБА_28, ОСОБА_29, ОСОБА_30, ОСОБА_31, ОСОБА_32прознесення будівлі, встановленої в охоронній зоні діючого газопроводу

В С Т А Н О В И В :

Публічне акціонерне товариство "Дніпрогаз" звернулось до господарського суду Дніпропетровської області з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю "Кенд ФД", з урахуванням поданої ним заяви вх.№7083/15 від 05.02.2015р. про уточнення позовних вимог про зобов'язання відповідача звільнити охоронну зону діючого газопроводу тиску (ІІ категорії) діаметром 53 мм. по вул.Херсонській шляхом знесення недобудованої будівлі незавершеного об'єкту будівництва "Стилобатна частина громадського призначення з підземним паркінгом першої черги будівництва будівель громадського та житлового призначення (з реконструкції забудови кварталів) в районі вул. Херсонська (Кіровський район) м. Дніпропетровська.

Рішенням господарського суду Дніпроптеровської області від 04.03.2015 р. у справі №2/5005/9900/2012 (суддя Загинайко Т.В.) позов задоволено. Зобов'язано ТОВ "Кенд ФД" звільнити охоронну зону діючого газопроводу тиску (II категорії) діаметром 530 мм. по вул. Херсонській шляхом знесення недобудованої будівлі незавершеного об'єкту будівництва "Стилобатна частина громадського призначення з підземним паркінгом першої черги будівництва будівель громадського та житлового призначення (з реконструкції забудови кварталів) в районі вул. Херсонська (Кіровський район) м. Дніпропетровська. Стягнуто з ТОВ "Кенд ФД" на користь ПАТ "Дніпрогаз" 1 073, 00 грн. витрат по сплаті судового збору.

Постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 17.06.2015р. у справі №2/5005/9900/2012 (колегія суддів: головуючий Антонік С.Г., судді Чимбар Л.О., Чоха Л.В.) апеляційну скаргу ОСОБА_13, ОСОБА_33, ОСОБА_23, ОСОБА_15 задоволено частково, апеляційну скаргу ТОВ "Кенд ФД " задоволено повністю. Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 04.03.2015р. у справі №2/5005/9900/2012 скасовано, прийнято нове рішення, в позові відмовлено.

Публічне акціонерне товариство "Дніпрогаз" не погодившись з прийнятою у справі постановою, звернулось до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просить постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 17.06.2015 р. скасувати, рішення господарського суду Дніпропетровської області від 04.03.2015 р. у справі № 2/5005/9900/2012 залишити без змін, мотивуючи свої вимоги і доводи тим, що судом апеляційної інстанції неповно з'ясовано обставини, які мають значення для справи, а також невірно застосовано норми матеріального та порушено норми процесуального права, що призвело до прийняття невірної постанови.

Ухвалою Вищого господарського суду України від 14.09.2015 р. касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Дніпрогаз" прийнято до провадження та призначено до розгляду.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, пояснення присутніх у судовому засіданні 07.10.2015 р. представників сторін, перевіривши наявні матеріали справи на предмет правильності застосування судом норм матеріального та процесуального права, колегія суддів вважає, що касаційна скарга підлягає частковому задоволенню, виходячи з наступних підстав.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судами попередніх інстанцій, відповідно до рішення Дніпропетровської міської ради від 27.06.2007 р. "Про передачу ТОВ "Кенд ФД" земельної ділянки в районі вул. Херсонської - вул. Щорса - вул. Ушинського - просп. Пушкіна в оренду для проектування та будівництва першої черги будівель громадського та житлового призначення (з реконструкцією забудови кварталів)" зазначена земельна ділянка передана ТОВ "Кенд ФД" згідно з договором оренди від 27.07.2007 р.

Рішенням міськради від 27.08.2010 р. термін дії договору оренди було продовжено на три роки.

11.10.2007 р. Відкритим акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації "Дніпрогаз" (назва змінена на Публічне акціонерне товариство "Дніпрогаз" згідно з п.1.1.1 Статуту ПАТ "Дніпрогаз") видано ТОВ "Кенд ФД" Технічні умови №2514 на газопостачання проектованих "Будівель громадського і житлового призначення (з реконструкцією кварталів) в районі вул. Херсонської - вул. Щорса - вул. Ушинського - пр. Пушкіна (Кіровський район)" (надалі - Технічні умови). Строк дії технічних умов складає до 11.10.2009 р.

Вказаними технічними умовами передбачено:

- здійснення винесення газопроводу високого тиску (11 категорії) діаметром 530 мм по вул. Херсонській із зони забудови від вул. Свердлова до пр. Пушкіна зі збереженням існуючої схеми газопостачання з заміною діаметра газопроводу с 530 мм на 630 мм і з подальшою передачею його на баланс ВАТ "Дніпрогаз" (пункт 2);

- виконати роботи з проектування і монтажу із дотриманням ПБСГУ, ДБН В. 2.5.-20-2001 "Газопостачання", "Правил подачі та використання природного газу в народному господарстві України та нормативні матеріали з ефективного використання газу", ПУЕ, Технічних описів і інструкцій приладів та обладнання, що використовується, БНіП, Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, РД-50-213-80 (пункт 3);

- передбачити проектом активний захист газопроводів шляхом будівництва посиленого дренажу потужністю 5 кВт з підключенням на трамвайний рельс і газопровід середнього тиску діаметром 530 мм у районі пров. Ушинського (пункт 11).

Як встановлено судами, ТОВ " Кенд ФД " гарантував позивачу строки виконання винесення газопроводу високого тиску діаметром 500 мм з вул. Херсонської (перше піврічча 2008р.) (лист №75/03 від 31.03.2008р.).

Листом від 06.08.2009 р. №3299/2-2/2 ПАТ "Дніпрогаз" продовжив строк дії Технічних умов до 08.08.2011 р.

Листами вих. №819 від 22.04.2011 р., вих. №1029 від 31.11.2011 р. та вих. №609 від 07.05.2010 р. позивач виніс відповідачу приписи, попередив про порушення вимог ПБСГУ п.4.3.15, створення аварійної ситуації, вимагав здійснити винесення газопроводу з зони будівництва згідно гарантійного листа.

Листом вих. №41/03 від 13.07.2011 р. відповідач звернувся до позивача з проханням продовжити строк дії Технічних умов., дія яких була продовжена до 11.10.2012 р. (лист вих.№ 38/6/2-2/2 від 28.07.2011 р.) та повідомлено про необхідність передбачення перенесення газопроводів низького тиску в районі вул. Чкалова та пров. Ушинського, та надання в технічний архів позивача виконавчо-технічну документацію у електронному вигляді.

Позивач повідомив відповідача про невідповідність будівництва Технічним умовам: не витримується охоронна зона газопроводів; не витримано відстань до газопроводу при забиванні свай; не почато роботи з винесення газопроводу високого тиску діаметром 530 мм по вул. Херсонській із зони набудови від вул.Свердлова до пр.Пушкіна. Позивач просив вжити заходів по усуненню вищезазначених порушень (лист вих. №3345/2-2 від 10.07.2012р.).

Відповідачем повідомлено позивача про виконання 50% робіт з прокладання нового газопроводу діаметром 530 із зони забудови з подальшою передачею його на баланс позивача; вказувалось про досягнуту у 2011р. з позивачем домовленість про закінчення будівництва вищевказаного газопроводу силами і за рахунок позивача, з умовою передачі проектної документації, виконавчої документації, і передачі виконаної відповідачем частини газопроводу у комунальну власність міста або введення його в експлуатацію, для подальшої роботи відповідач просив позивача підтвердити наміри у письмовому вигляді(лист від 19.09.2012р.,вих. №20/03), на що листом вих. №525/17-16 від 25.09.2012 р. зазначив про неможливість виконання робіт щодо виконання робіт по будівництву газопроводу, передбачених п.2 Технічних умов з огляду на відсутність договірних відносин між сторонами та наполягав на своєчасному виконанні відповідачем приписів пункту 2 Технічних умов.

Листом вих. №779/2-2 від 06.02.2013 р. позивач продовжив дію Технічних умов до 01.02.2014 р. при виконанні умов: вузол обліку газу має бути виконаний за типовими Технічними умовами управління обліку газу ПАТ "Дніпрогаз"; надання в технічний архів позивача виконавчо-технічну документацію у електронному вигляді; передбачення перенесення газопроводів низького тиску в районі вул. Чкалова і пров. Ушинського.

Відповідно до акту від 31.07.2014 р. ПАТ "Дніпрогаз" обстеження технічного стану ділянки газопроводу високого тиску Ду500мм по вул. Херсонській від вул. Щорса до пр. Пушкіна, який складений комісією у складі заступника головного інженера ПАТ "Дніпрогаз" ОСОБА_34, начальника Виробничо-експлуатаційної служби №2 ПАТ "Дніпрогаз" ОСОБА_35, представника Головного управління Державної служби з надзвичайних ситуацій України ОСОБА_36, представника генерального підрядчика ТОВ "К ЕНД Ф Д" (від підпису відмовився, про що складено Акт від 15.08.2014р.), представника Управління житлово-комунального господарства Кіровської районної у місті Дніпропетровську ради ОСОБА_37 та майстра аварійно-відновлювальних робіт Виробничо-експлуатаційної служби №2 ПАТ"Дніпрогаз" ОСОБА_38 виконано технічний огляд ділянки газопроводу високого тиску Ду500мм по вул.Херсонській від вул.Щорса до пр.Пушкіна, розглянуто виконання вимог Технічних умов. За результатами проведеного обстеження зроблено висновок, зокрема, про не виконання вимог пунктів 2, 3, 11 Технічних умов.

Звертаючись до суду з даним позовом ПАТ "Дніпрогаз" зазначив, що відповідачем не виконані роботи з переносу газопроводу високого тиску, роботи по будівництву ведуться з порушенням Правил безпеки систем газопостачання України (ПБСГУ), затвердженого наказом Державного комітету України з нагляду за охороною праці № 254 від 01.10.1997р.. а саме: пункту 4.3.15 Правил, яким встановлено, що уздовж траси підземного газопроводу повинні бути виділені смуги завширшки 2 м з обох боків від осі газопроводу, в межах яких не допускаються складання матеріалів і обладнання, садіння дерев, влаштування стоянок автотранспорту, гаражів, кіосків та інших споруд. На осі газопроводу встановлені побутові приміщення будівельників; пункту 4.3.41 Правил передбачено, що перед початком робіт ударних механізмів і землерийної техніки поблизу підземного газопроводу організація, яка виконує земляні роботи, зобов'язана виявити фактичне місцезнаходження газопроводу шляхом відкриття шурфів вручну і в присутності представника СПГГ. Забивання паль (шпунтів) дозволяється проводити на відстані не ближче ніж 30 м від газопроводу. За необхідності забивання паль (шпунтів) на відстані менше ніж 30 м від газопроводу (але не ближче ніж на 10 м) стики газопроводу повинні бути відкриті на всій довжині забивання паль (шпунтів) плюс по 20 м від крайніх паль; після закінчення виконання робіт із забивання паль (шпунтів) всі відкриті зварні стики сталевого газопроводу повинні бути перевірені фізичними методами контролю. Відстань від крайньої палі до газопроводу високого тиску складає 9,5 м; додатку №3 до пункту 4.3.7 ПБСГУ передбачено, що відстань від газопроводу високого тиску до найближчих фундаментів будинків і споруд не повинно бути меншим ніж 7 метрів. Відстань від газопроводу до фундаменту недобудованої будівлі складає 6,9 м.

Приймаючи рішення про задоволення позовних вимог, місцевий господарський суд послався на ч.1 ст. 50 Конституції України, ч.5 ст. 319, ч.ч.1, 7 ст. 376, ст. 73 Земельного кодексу України, ч.3 ст. 3 Закону України "Про трубопровідний транспорт", п. п.4.2.41, 4.3.15 Правил безпеки систем газопостачання України, додаток №3 до п.4.3.7 Правил безпеки систем газопостачання України, акт обстеження технічного стану спірної ділянки від 31.07.2014 р. та дійшов висновку про порушення ТОВ "Кенд ФД" Державних будівельних норм та Правил безпеки систем газопостачання України, а саме довготривале виконання робіт щодо перенесення газопроводу високого тиску Ду500мм, наслідком чого може бути аварійна ситуація.