Постанова ВГСУ від 06.07.2016 року у справі №913/1085/15

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06 липня 2016 року Справа № 913/1085/15 Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого суддіКондратової І.Д. (доповідач),суддіГончарука П.А.,судді за участю представників сторін: від позивача від відповідачаСтратієнко Л.В., Ільченка Є.І. Мартиненка А.М.розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Марківський сирзавод»на рішення Господарського суду Луганської області від 08.02.2016 року та постанову Донецького апеляційного господарського суду від 11.04.2016 року у справі№ 913/1085/15 Господарського суду Луганської областіза позовомПублічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Луганськгаз»доТовариства з обмеженою відповідальністю «Марківський сирзавод»простягнення 444764,06 грн,

ВСТАНОВИВ:

У листопаді 2015 року Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації «Луганськгаз» (далі - ПАТ «Луганськгаз», позивач) звернувся до Господарського суду Луганської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Марківський сирзавод» (далі - ТОВ «Марківський сирзавод», відповідач) про стягнення суми боргу в розмірі 4444764,06 грн за спожитий природний газ обсягом 49841 м3 за період з 01.09.2015 року по 01.10.2015 року, який виник після проведення позивачем перерахунки обсягу споживання/розподілу/транспортування природного газу за період з 01.09.2015 року по 24.09.2015 року.

В обґрунтування позивних вимог ПАТ «Луганськгаз» зазначає, що ним, як гарантованим постачальником, здійснюється діяльність з постачання природного газу відповідачу за регульованим тарифом відповідно до договору № 2013/ТП-ПР-0159-7 від 01.11.2013 року, а також надаються послуги з транспортування природного газу газорозподільними мережами до межі балансової належності об'єктів відповідача відповідно до договору про розподіл природного газу № 2015/Т-ПР-02-7 від 09.01.2015 року. За умовами цих договорів відповідач зобов'язаний сплатити вартість поставленого природного газу обсягом, який визначається як різниця між фактичним обсягом споживання у розрахунковому періоді та обсягом, підтвердженим іншим постачальником для споживача. Фактичний обсяг споживання газу відповідачем (100586 м3) у вересні 2015 року був визначений позивачем відповідно до пп. 3.12.3 - 3.12.5 п. 3.12 Правил користування природним газом для юридичних осіб, затверджених постановою 13.09.2012 року № 1181 Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики (втратила чинність 27.11.2015 року), розрахунковим способом, виходячи з проектної номінальної потужності газоспоживаючого обладнання - котла Е-1,0-0,9Г та установки компресорної блочної УКБ-2,3-200Э, у зв'язку із зняттям лічильника газу та коректор об'єму газу на позачергову повірку та непридатності до застосування (несправності) засобів вимірювальної техніки (надалі - ЗВТ) за результатами такої повірки, а також у зв'язку з виявленням несанкціонованого відбору газу шляхом самовільного підключення споживачем установки компресорної блочної УКБ-2,3-200Э до системи газопостачання через прихований газопровід. Оскільки, інший постачальник ТОВ «Ровєр» з загального обсягу газу поставив відповідачу 50745 м3 газу, що підтверджується актом приймання-передачі природного газу № МРК00000902 від 30.09.2015 року, позивач виставив відповідачу акт та рахунок на оплату природного газу обсягом 49841 м3.

Відповідач позовні вимоги не визнав, посилаючись на неправомірність проведення позивачем 29.07.2015 року, 02.09.2015 року та 24.09.2015 року перевірок комерційних приладів обліку, порушення ним порядку проведення повірки ЗВТ, невідповідність дійсним обставинам твердження позивача про виявлення електроклапану тільки 16.09.2015 року, недоведення факту несанкціонованого відбору природного газу та використання відповідачем установки компресорної блочної УКБ-2,3-200Э, з проектної номінальної потужності якої здійснювався фактичний розрахунок обсягу природного газу.

Рішенням Господарського суду Луганської області від 08.02.2016 року (суддя Косенко Т.В.), залишеним без змін постановою Донецького апеляційного господарського суду від 11.04.2016 року (колегія суддів у складі: головуючого судді Стойка О.В., суддів: Бойченка К.І., Попкова Д.О.), позов задоволено повністю.

Не погоджуючись з ухваленими у справі судовими рішеннями, відповідач звернувся до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій посилаючись на порушення ст.ст. 42, 32, 34, 43, п. 7 ч. 2 ст. 105 Господарського процесуального кодексу України (надалі - ГПК України), ст.ст. 237, 241, 637 Цивільного кодексу України, абз. 3 п. 3.13, п. 3.12.4 Правил користування природним газом для юридичних осіб, п. 12.10, 5.13.2 Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затверджених наказом Мінпаливенерго України від 27.12.2005 року N 618, просить скасувати рішення першої інстанції і постанову апеляційної інстанції та прийняти нове рішення про відмову в задоволенні позову.

Позивач надав відзив на касаційну скаргу, в якому просили скаргу залишити без задоволення, а ухвалені судові рішення-без змін.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, перевіривши згідно із ст.ст. 1115, 1117 ГПК України наявні матеріали справи на предмет правильності юридичної оцінки обставин справи та повноти їх встановлення в судових рішеннях, а також правильності застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права, Вищий господарський суд України дійшов висновку, що касаційна скарга підлягає частковому задоволенню з таких підстав.

У справі, яка переглядається, суди попередніх інстанцій встановили, що 01.11.2013 року між позивачем, як гарантованим постачальником, та відповідачем, як споживачем, був укладений договір №2013/ТП-ПР-0159-7 на постачання природного газу за регульованим тарифом (далі договір постачання природного), за умовами якого позивач протягом 2013 року здійснює відповідачу постачання природного газу в обсягах і порядку, передбачених договором для забезпечення потреб відповідача, а відповідач оплачує постачальнику вартість газу у розмірах, строках, порядку та на умовах, передбачених договором.

Також, між сторонами 09.01.2015 року був укладений договір на розподіл природного газу (далі - договір розподілу), за умовами якого позивач зобов'язався надати відповідачу послугу з транспортування природного газу газорозподільними мережами до межі балансової належності об'єктів відповідача або його споживачів (пункт призначення) відповідно до актів розмежування балансової належності газопроводів та експлуатаційної відповідальності сторін. Пункти призначення з переліком комерційних вузлів обліку природного газу та газоспоживаючого обладнання визначаються сторонами у додатку №1 до цього договору (п. 2.1 договору).

Іншим постачальником природного газу для відповідача виступало ТОВ «Ровєр». У вересні 2015 року цим постачальником природного газу для відповідача було поставлено природний газ в обсязі 50745 м3, що підтверджується актом № МРК00000902 від 30.09.2015 року, реєстром фактично протранспортованих обсягів природного газу газовими мережами позивача підприємствам, що уклали договори з ТОВ «Ровєр» у вересні 2015 року.

29.07.2015 року відповідно до листа ГУ МВС України в Луганській області № 4/4594 від 28.07.2015 року представники ПАТ «Луганськгаз» прибули на об'єкт ТОВ «Марківський сирзавод» для проведення огляду вузла обліку та газоспоживаючого обладнання котельні відповідача, в ході якого встановлено порушення використання газового обладнання, які відображено в акті №18-УУ обстеження вузла обліку газу від 29.07.2015 року. Зокрема, в акті зазначено, що синхронізація показів між лічильником газу та коректором склала 4,1 м3 різниці (у зв'язку з чим необхідно провести позачергову повірку приладів вузла обліку газу); пломба №3874755, встановлена позивачем на глухій блінді з фланцями засувки крана на новому збудованому газопроводі від котельні до компресора в 2014 році, не пошкоджена (документація на новий збудований газопровід у підприємства відсутня); при огляді газопроводу від котельні до компресорної установки (офіційно газопровід біля вузла обліку газу не підключено до системи газопостачання, так як не надано дозволи, ТУ, тощо), було виявлено відвід газопроводу через стіну в зал котельні, в котельні з боку відводу встановлено металеву шафу для інструменту з замком на дверях. Після відкриття шафи, всередині виявлено газопровід Д-57 мм з шаровим краном. Далі від крану з шафи по підлозі котельні газопровід підключено, проведено до батареї опалення біля кімнати операторів. Перед батареєю на кінці трубопроводу встановлено кран. При відкритті в шафі крану відбувся викид газу, який було зафіксовано витокошукачем ТГМ-3. Тобто, офіційно не введений в експлуатацію газопровід, фактично використовувався через відвід, замаскований в шафі та на підлозі котельної (приварений до радіатору опалення). При огляді компресорної установки ВШ-2,3/400 №7309331 було виявлено, що на манометрі перед компресором відображено значення 0,1 мПа. Було здійснено викид газу через 3-х ходовий кран манометру для перевірки наявності природного газу в газопроводі витокошукачем ТГМ-3, який при замірах відобразив сигнал наявності газу. На газозаправній колонці на манометрі зафіксовано значення 185 кгс/см2. Між заправною колонкою та компресором знаходяться 9 великих газових балонів, на манометрах перед балонами зафіксоване значення 200 кгс/см2, 115 кгс/см2. На компресорній установці манометри показали: 1 ст.=0,5 кгс/см2, 2 ст.=0 кгс/см2, 3 ст.=24 кгс/см2, 4 ст.=0 кгс/см2.

Цей акт підписаний представниками позивача: Жиляковим С.А., Палазюком В.А., Медвідем О.О., Корнієнком Ю.А. Представник відповідача заступник головного інженера Ковалівський О.В., який був присутній при проведенні перевірки, від підписання акту відмовився, надписав свої зауваження до нього.

03.08.2015 року та 10.08.2015 року відповідачем не було надано вільного доступу представникам позивача до вузла обліку газу для зняття приладів обліку газу, для проведення перевірки відповідності метрологічним характеристикам лічильника газу і коректору, про що позивачем складено акти про недопуск.

02.09.2015 року о 13 год. 40 хв. лічильник газу GMS-G-250-80 заводський № 060704 та коректор газу «Тандем» заводський № 2406 були зняті для проведення позачергової повірки. З 03.09.2015 року газоспоживання переведено на байпас, про що складено відповідний акт №01-27/Н042 від 02.09.2015 року.

03.09.2015 за результатами повірки, проведеної ДП «Харківстандартметрологія» була встановлена непридатність засобів вимірювальної техніки, про що свідчать відповідні довідки №U-589 від 03.09.2015 року та № 0172Р/12 від 03.09.2015 року.

Після проведення повірки засобів вимірювальної техніки, відповідач звернувся до позивача з листом № 91 від 14.09.2015 для приймання вузла обліку газу.

16.09.2015 року були організовані роботи по прийманню вузла обліку природного газу, в ході яких виявлено електроклапан М161RH N.c. DN80 2009 року випуску, який в наданій проектній документації відсутній, про що зазначено в акті №01-27/НО46 від 16.09.2015 року.

17.09.2015 року о 15-05 год. на підставі рішення слідчого судді Марківського районного суду №417/1433/15-к від 17.09.2015 було здійснено демонтаж електроклапана зі слідами втручання в його конструкцію, та на його місце встановлена технологічна котушка, про що складено відповідний акт №01-27/НО48 від 17.09.2015 року.

24.09.2015 року о 15-00 год. вузол обліку природного газу відповідача було прийнято в експлуатацію відповідно до акту № 35-УУ від 24.09.2015 року. Крім того, був складений акт обстеження вузла обліку природного газу, відповідно до якого встановлено, що при огляді газоспоживаючого обладнання на об'єкті відповідача та підвідного до компресору газопроводу з'ясовано, що газопровід знаходиться під тиском, приладом «Поиск» встановлено наявність газу в газопроводі; опломбовано всі можливі місця незаконного відбору газу.

Позивачем зроблений перерахунок протранспортованого відповідачу протягом вересня 2015 року об'єму природного газу розрахунковим методом, виходячи з проектної номінальної потужнності неопломбованого газового обладнання. За розрахунком позивача фактичний обсяг поставленого/протранспортованого природного газу становить 100586 м3:

з 10-00 год. 01.09.2015 року по 13-40 год. 02.09.2015 року 2310,1666 м3 газу (котел Е-1,0-0,9Г);

з 13-40 год. 02.09.2015 року по 15-05 год. 17.09.2015 року 30178,291 м3 газу (котел Е-1,0-0,9Г); 49875,5046 м3 газу (установка компресорна блочна УКБ-2,3-200Э);

з 15-05 год. 17.09.2015 року по 15-00 год. 24.09.2015 року 14021,041 м3 (котел Е-1,0-0,9Г);

з 15-00 год. 24.09.2015 по 10-00 год. 01.10.2015 4200,9954 м3 газу (котел Е-1,0-0,9Г).