Постанова ВГСУ від 01.03.2017 року у справі №922/3014/16

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01 березня 2017 року Справа № 922/3014/16 Вищий господарський суд України у складі колегії: головуючого, судді Васищака І.М., суддів Бондар С.В., Студенця В.І., за участі представників сторін А. Максименко (дов. від 04.04.2016), А. Коваля (дов. від 15.06.2016), А. Карапетяна (дов. від 04.04.2016), розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Харківського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України на рішення Господарського суду Харківської області від 18 жовтня 2016 року та постанову Харківського апеляційного господарського суду від 7 грудня 2016 року у справі № 922/3014/16 за позовом товариства з обмеженою відповідальністю "Констракшн Груп Інтернешнл" до Харківського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України, третя особа - товариство з обмеженою відповідальністю "Лорем Плюс", про визнання недійсним рішення,

УСТАНОВИВ: У вересні 2016 року товариство з обмеженою відповідальністю "Констракшн Груп Інтернешнл" звернулося до Господарського суду Харківської області з позовом до Харківського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України про визнання недійсним та скасування з підстав невідповідності закону пунктів 1 і 2 рішення адміністративної колегії Харківського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України від 8 серпня 2016 року № 72-р/к "Про порушення законодавства про захист економічної конкуренції та накладення штрафу" у справі № 2/01-49-16.

Відповідач позов не визнав.

Ухвалою Господарського суду Харківської області від 7 вересня 2016 року до участі у справі третьою особою залучено товариство з обмеженою відповідальністю "Лорем Плюс".

Рішенням Господарського суду Харківської області від 18 жовтня 2016 року (суддя М. Калантай), залишеним без змін постановою Харківського апеляційного господарського суду від 7 грудня 2016 року, позов задоволено.

Харківське обласне територіальне відділення Антимонопольного комітету України просить рішення та постанову скасувати з підстав неправильного застосування господарськими судами пункту 4 частини 2 статті 6, частини 1 статті 59 Закону України "Про захист економічної конкуренції", статей 4, 35, 43, 84 Господарського процесуального кодексу України та прийняти нове рішення, яким у позові відмовити.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Констракшн Груп Інтернешнл" проти доводів касаційної скарги заперечує і в її задоволенні просить відмовити.

Сторони належним чином були повідомлені про час і місце судового засідання, проте товариство з обмеженою відповідальністю "Лорем Плюс" ставлення до касаційної скарги не висловило і його представник у судове засідання не з'явився.

Колегія суддів вважає, що касаційна скарга підлягає задоволенню частково.

Господарськими судами встановлено, що за розпорядженням адміністративної колегії Харківського обласного територіального відділення 1 березня 2016 року № 55-рп/к розпочато розгляд справи № 2/01-49-16 за ознаками порушення товариством з обмеженою відповідальністю "Констракшн Груп Інтернешнл" і товариством з обмеженою відповідальністю "Лорем Плюс" законодавства про захист економічної конкуренції, передбаченого пунктом 1 статті 50, пунктом 4 частини другої статті 6 Закону України "Про захист економічної конкуренції", у вигляді вчинення антиконкурентних узгоджених дій, що стосуються спотворення результатів торгів (тендерів).

Харківським обласним територіальним відділенням Антимонопольного комітету України перевірені дії товариства з обмеженою відповідальністю "Констракшн Груп Інтернешнл" і товариства з обмеженою відповідальністю "Лорем Плюс" - учасників відкритих торгів закупівлю робіт з будівництва учбово-лабораторного корпусу Харківського національного університету імені В.Н. Каразіна, які були проведені Харківським національним університетом імені В.Н. Каразіна (далі - замовник) та відбулися у вересні 2015 року і з'ясовано:

- конкурсні пропозиції отримані від обох учасників в останній день подачі конкурсних пропозицій - 31 серпня 2015 року з різницею у часі 5 хвилин;

- схожість в оформленні реєстру наданих обома учасниками документів;

- запити на довідки, що підтверджують наявність поточного рахунку в національній валюті, подані учасниками до одного банку в один день - 19 серпня 2015 року;

- інформаційні довідки з Єдиного державного реєстру осіб, які вчинили корупційні правопорушення, обома учасниками отримані 20 серпня 2015 року;

- довідки про наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, в обох учасників помилково складені, відповідно до додатку № 7, а не до додатку № 8;

- гарантія виконання зобов'язань за конкурсною пропозицією обома учасниками видана в один день - 28 серпня 2015 року;

- контактний номер телефону, розміщений на веб-сайті та на всіх документах, наданих товариством з обмеженою відповідальністю "Констракшн Груп Інтернешнл", співпадає з контактним номером телефону, який вказаний в Єдиному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців товариством з обмеженою відповідальністю "Лорем Плюс";

- аналізом цінових пропозицій установлено, що різниця між цінами на будівельні матеріали, які обидва учасника планували використати для виконання робіт, що є предметом державної закупівлі, відрізняються за рахунок округлення товариством з обмеженою відповідальністю "Констракшн Груп Інтернешнл" кінцевої ціни за певну кількість будівельного матеріалу на власну користь;

- ціни на будівельні матеріали, запропоновані учасниками торгів, є вищими за ціни інших учасників ринку будівельних матеріалів на час проведення торгів на 55 61 відсоток.

- товариство з обмеженою відповідальністю "Констракшн Груп Інтернешнл" листом від 23 березня 2016 року № 2303/1 повідомило територіальне відділення про те, що орендує нежитлові приміщення за адресою: м. Харків, вул. Автогенна, 3 у товариства з обмеженою відповідальністю"ЗБК-7", учасником якого є ОСОБА_7 - директор товариства з обмеженою відповідальністю "Лорем Плюс";

- товариство з обмеженою відповідальністю "Лорем Плюс" не мало на меті здобути перемогу в торгах, оскільки листом 24 вересня 2015 року № 21 відмовилося від укладання договору з замовником після відмови переможця - товариства з обмеженою відповідальністю "Констракшн Груп Інтернешнл".

Водночас у запереченнях від 3 серпня 2016 року на подання про попередні висновки у справі № 2/01-49-16 товариство з обмеженою відповідальністю "Констракшн Груп Інтернешнл" зазначило, що його працівники, які відповідають за напрямок діяльності товариства, пов'язаного із участю в торгах, тендерах тощо, допомагали товариству з обмеженою відповідальністю "Лорем Плюс" у підготовці необхідного пакету документів для участі у вищезазначених торгах.

На підставі вказаних фактів відповідач дійшов висновку про узгодженість дій між товариством з обмеженою відповідальністю "Констракшн Груп Інтернешнл" і товариством з обмеженою відповідальністю "Лорем Плюс" під час участі у процедурі закупівлі, оскільки зазначені схожості в пропозиціях конкурсних торгів учасників пояснюються тим, що вони погоджували свої дії та здійснювали обмін інформацією. Узгодивши свої дії під час підготовки та участі у торгах, учасники замінили ризик, що породжує конкуренція, на координацію своєї поведінки. Така координація призвела до усунення між ними конкуренції під час проведення замовником торгів. У своїй сукупності вищезазначені факти свідчать про те, що поведінка учасників під час участі у торгах була погодженою та не мала на меті ведення конкурентної боротьби.

За таких обставин адміністративною колегією Харківського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України у справі №2/01-49-16 прийнято рішення від 8 серпня 2016 року № 72-р/к "Про порушення законодавства про захист економічної конкуренції та накладення штрафу", яким визнано: що товариство з обмеженою відповідальністю "Констракшн Груп Інтернешнл" та товариство з обмеженою відповідальністю "Лорем Плюс", погодивши під час участі у процедурі закупівлі будівництва учбово-лабораторного корпусу Харківського національного університету імені В.Н. Каразіна, які проводились замовником у вересні 2015 року, свої конкурсні пропозиції з метою забезпечення перемоги товариства з обмеженою відповідальністю "Констракшн Груп Інтернешнл", вчинили порушення законодавства про захист економічної конкуренції, передбачене пунктом 4 частини другої статті 6, пунктом 1 статті 50 Закону України "Про захист економічної конкуренції", у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, що стосуються спотворення результатів торгів. За вчинення порушення, зазначеного в пункті 1 вирішальної частини цього рішення, накладено на товариство з обмеженою відповідальністю "Констракшн Груп Інтернешнл" накладено штраф у розмірі 34 000 грн.

Товариство "Констракшн Груп Інтернешнл" стверджує, що будь-яке співпадіння в оформленні та зовнішньому вигляді пропозицій торгів є випадковим та не має правового значення для визначення результату конкурсних торгів, оскільки при проведенні конкурсних торгів єдиним критерієм, який висувається до документації учасників, є її відповідність вимогам замовника конкурсних торгів, визначених положеннями Закону України "Про здійснення державних закупівель"; дії учасників торгів не були узгодженими і доводи відповідача не доводять порушення законодавства про захист економічної конкуренції.

Задовольняючи позови, господарські суди виходили з того, що висновки адміністративної колегії ґрунтуються на припущеннях щодо антиконкурентних узгоджених дій учасників торгів і подані сторонами докази не доводять спотворення їхніх результатів.