ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

30 серпня 2016 року Справа № 927/20/16

Вищий господарський суд України у складі: суддя Палій В.В. - головуючий (доповідач), судді Львов Б.Ю. і Селіваненко В.П.

розглянув касаційну скаргу публічного акціонерного товариства "ЧЕРНІГІВОБЛЕНЕРГО", м. Чернігів,

на рішення господарського суду Чернігівської області від 04.03.2016, яке залишено без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 08.06.2016

у справі № 927/20/16

за позовом публічного акціонерного товариства "ЧЕРНІГІВОБЛЕНЕРГО" (далі - ПАТ "ЧЕРНІГІВОБЛЕНЕРГО"), м. Чернігів,

до Чернігівського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України (далі - Відділення), м. Чернігів,

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - товариство з обмеженою відповідальністю "ТОРГОВА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ "ЕЛКОМ" (далі - ТОВ "ТОРГОВА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ "ЕЛКОМ"), м. Харків,

про визнання недійсним та скасування рішення.

Судове засідання проведено за участю представників:

позивача - Ширай К.А. предст. (дов. від 08.06.2016)

відповідача - Макарчук Д.І. предст. (дов. від 05.04.2016)

третьої особи - Левицький Ю.Г. предст. (дов. від 05.04.2016)

За результатами розгляду касаційної скарги Вищий господарський суд України

ВСТАНОВИВ:

ПАТ "ЧЕРНІГІВОБЛЕНЕРГО" звернулося до господарського суду Чернігівської області з позовом до Відділення про визнання недійсним рішення адміністративної колегії Чернігівського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України від 26.11.2015 № 17-рк у справі № 02-05/17-2015 "Про порушення законодавства про захист економічної конкуренції та накладення штрафу" (далі -Рішення АМК).

Рішенням господарського суду Чернігівської області від 04.03.2016 у справі № 927/20/16 (суддя Федоренко Ю.В.), яке залишено без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 08.06.2016 (судді Пономаренко Є.Ю. - головуючий, Андрієнко В.В., Руденко М.А.) позов задоволено частково; визнано частково недійсним пункт 2 Рішення АМК в частині визнання дій ПАТ "ЧЕРНІГІВОБЛЕНЕРГО" щодо зволікання в отриманні від ТОВ "ТОРГОВА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ "ЕЛКОМ" повідомлення на заявлений обсяг купівлі електричної енергії на Оптовому ринку електричної енергії України на грудень 2015 року та додатків до них порушенням, передбаченим пунктом 2 статті 50, пунктом 7 частини другої статті 13 Закону України "Про захист економічної конкуренції" у вигляді зловживання монопольним (домінуючим) становищем на ринку передачі (розподілу) електричної енергії власними місцевими локальними електромережами, шляхом створення перешкод доступу на ринок постачання електричної енергії продавця (постачальника електричної енергії - ТОВ "ТОРГОВА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ "ЕЛКОМ"); визнано недійсним повністю пункт 4 Рішення АМК про накладення на ПАТ "ЧЕРНІГІВОБЛЕНЕРГО" штрафу у розмірі 68 000,00 грн.; в іншій частині позову - відмовлено.

Прийняті судові рішення зі справи з посиланням, зокрема на приписи статей 1, 13, 50, 59 Закону України "Про захист економічної конкуренції" (далі -Закон № 2210) мотивовано наявністю передбачених законом підстав для визнання Рішення АМК частково недійсним.

У касаційній скарзі до Вищого господарського суду України ПАТ "ЧЕРНІГІВОБЛЕНЕРГО" просить судові рішення попередніх інстанцій зі справи скасувати, прийняти нове рішення про задоволення позову. Скаргу мотивовано прийняттям оскаржуваних судових рішень з порушенням норм матеріального та процесуального права.

У відзиві на касаційну скаргу третя особа просила залишити судові акти попередніх інстанцій без змін, а касаційну скаргу - без задоволення.

Учасників судового процесу відповідно до статті 1114 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України) належним чином повідомлено про час і місце розгляду скарги.

Перевіривши на підставі встановлених попередніми судовими інстанціями обставин справи правильність застосування ними норм процесуального та матеріального права, заслухавши пояснення представників сторін та третьої особи, Вищий господарський суд України дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення касаційної скарги з урахуванням такого.

Місцевим та апеляційним господарськими судами у справі, зокрема, встановлено, що Рішенням АМК:

- визнано, що ПАТ "ЧЕРНІГІВОБЛЕНЕРГО" за результатами діяльності у 2014 році та січні - жовтні 2015 року займало монопольне становище на ринку передачі (розподілу) електричної енергії власними місцевими локальними електромережами на території здійснення ліцензованої діяльності в територіальних межах Чернігівської області з часткою 100 %;

- визнано дії ПАТ "ЧЕРНІГІВОБЛЕНЕРГО" щодо зволікання з отриманням від ТОВ "ТОРГОВА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ "ЕЛКОМ" повідомлень на заявлений обсяг купівлі електричної енергії на Оптовому ринку електричної енергії України на серпень, вересень, жовтень, листопад та грудень 2015 року та додатків до них порушенням, передбаченим пунктом 2 статті 50, пунктом 7 частини другої статті 13 Закону України "Про захист економічної конкуренції" у вигляді зловживання монопольним (домінуючим) становищем на ринку передачі (розподілу) електричної енергії власними місцевими локальними електромережами, шляхом створення перешкод доступу на ринок постачання електричної енергії продавця (постачальника) електричної енергії - ТОВ "ТОРГОВА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ "ЕЛКОМ";

- зобов'язано ПАТ "ЧЕРНІГІВОБЛЕНЕРГО" вжити заходи щодо забезпечення доступу постачальників електричної енергії за нерегульованим тарифом для подачі та реєстрації вхідної кореспонденції до свого структурного підрозділу, який здійснює реєстрацію кореспонденції протягом десяти днів з дня отримання копії рішення, повідомити територіальне відділення в триденний термін;

- за вчинення зазначеного порушення на ПАТ "ЧЕРНІГІВОБЛЕНЕРГО" накладено штраф у розмірі 68 000,00 грн.

- вказане Рішення АМК направлено ПАТ "ЧЕРНІГІВОБЛЕНЕРГО" супровідним листом від 01.12.2015 та отримано останнім 04.12.2015.

Рішення АМК мотивовано, зокрема, такими фактичними даними:

- ПАТ "ЧЕРНІГІВОБЛЕНЕРГО" здійснює діяльність з передачі (розподілу) електричної енергії на території Чернігівської області на підставі ліцензій на право здійснення підприємницької діяльності з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електромережами № 220524 серія АБ, серії АГ № 500367 (надалі - Ліцензії) з 19.06.1996, згідно з Умовами та Правилами здійснення підприємницької діяльності з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами, затвердженими Постановою НКРЕ від 13.06.1996 № 15, зареєстрованою у Міністерстві юстиції України 26.07.1996 за № 408/1433 (з наступними змінами і доповненнями);

- товаром, щодо якого визначається монопольне становище ПАТ "ЧЕРНІГІВОБЛЕНЕРГО" є передача (розподіл) електричної енергії місцевими (локальними) електромережами ліцензіата. Основними споживачами послуг ПАТ "ЧЕРНІГІВОБЛЕНЕРГО" з передачі (розподілу) електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами, щодо яких проводилось дослідження, є суб'єкти господарювання які здійснюють діяльність з постачання електричної енергії за нерегульованим тарифом суб'єктам господарювання, розташованим в Чернігівській області у межах території, на якій розташовані власні місцеві (локальні) електричні мережі ПАТ "ЧЕРНІГІВОБЛЕНЕРГО";

- територіальними (географічними) межами ринку передачі (розподілу) електричної енергії є Чернігівська область у межах території, на якій розташовані власні місцеві (локальні) електричні мережі ПАТ "ЧЕРНІГІВОБЛЕНЕРГО";

- часовими межами ринку визначено проміжок часу 2014 рік та січень - жовтень 2015 року;

- постачання електричної енергії за нерегульованим тарифом суб'єктам господарювання, розташованим у Чернігівській області у межах території, на якій розташовані власні місцеві (локальні) електричні мережі ПАТ "ЧЕРНІГІВОБЛЕНЕРГО" не є можливим без укладення між постачальником електричної енергії за нерегульованим тарифом та ПАТ "ЧЕРНІГІВОБЛЕНЕРГО" договору про передачу електричної енергії;

- частка ПАТ "ЧЕРНІГІВОБЛЕНЕРГО" на регіональному ринку передачі (розподілу) електричної енергії власними місцевими (локальними) електромережами становить 100 відсотків, у зв'язку з чим замовник позбавлений права вибору виконавця. Потенційні конкуренти ПАТ "ЧЕРНІГІВОБЛЕНЕРГО" на ринку передачі (розподілу) електричної енергії місцевими (локальними) електромережами ліцензіата в межах Чернігівської області відсутні, так як відсутні суб'єкти господарювання, які мають матеріально-технічну базу, кадри, технології та можливість здійснювати на зазначеному ринку діяльність, ідентичну тій, яку здійснює ПАТ "ЧЕРНІГІВОБЛЕНЕРГО". Крім цього, для потенційних конкурентів мають місце адміністративні бар'єри для вступу на ринок, оскільки для здійснення господарської діяльності на вищевказаному ринку необхідно отримати ліцензію;

- відповідно до вимог пункту 3 Порядку доступу постачальників електричної енергії за нерегульованим тарифом до місцевих (локальних) електричних мереж (який затверджений постановою НКРЕ 29.10.2010 № 1421 та зареєстрований в Міністерстві юстиції України 18.11.2010 за №1146/18441, далі - Порядок) постачальник електричної енергії за нерегульованим тарифом укладає один договір про передачу електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами з електропередавальною організацією на території здійснення ліцензованої діяльності з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами якої постачальник електричної енергії за нерегульованим тарифом планує здійснювати ліцензовану діяльність з постачання електричної енергії за нерегульованим тарифом.

- 20.10.2009 ПАТ "ЧЕРНІГІВОБЛЕНЕРГО" та ТОВ "ТОРГОВА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ "ЕЛКОМ" як постачальником за нерегульованим тарифом укладено договір № 921 про передачу електричної енергії мережами ПАТ "ЧЕРНІГІВОБЛЕНЕРГО". За вказаним договором ПАТ "ЧЕРНІГІВОБЛЕНЕРГО" зобов'язалося передавати електричну енергію, придбану ТОВ "ТОРГОВА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ "ЕЛКОМ" на оптовому ринку електричної енергії України (надалі - ОРЕ) своїми електромережами для споживачів заявника: ЗАТ "Млибор", ТОВ "Плат-Бокс Україна", ТОВ "Малтюроп Юкрейн", ПАТ "Чернігівський хлібокомбінат", ТОВ "Аметист", ТОВ "Папернянський кар'єр скляних пісків", ТОВ "НовоФіл" (споживачі) (з якими ТОВ "ТОРГОВА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ "ЕЛКОМ" укладено договори купівлі-продажу електричної енергії за нерегульованим тарифом) та надавати інформаційні послуги відповідно до умов Договору, а ТОВ "ТОРГОВА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ "ЕЛКОМ" - здійснювати оплату за отримані послуги з передачі електроенергії та інформаційні послуги;

- споживачі листами повідомили ПАТ "ЧЕРНІГІВОБЛЕНЕРГО" про призупинення дії договорів про постачання електричної енергії та зміну постачальника електричної енергії - ПАТ "ЧЕРНІГІВОБЛЕНЕРГО" на ТОВ "ТОРГОВА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ "ЕЛКОМ";

- згідно з пунктом 12 Порядку, підпункту 3.2.2 пункту 3.2 договору ТОВ "ТОРГОВА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ "ЕЛКОМ" зобов'язано надавати ПАТ "ЧЕРНІГІВОБЛЕНЕРГО" щомісячно, за 6 робочих днів до 19 числа місяця, що передує розрахунковому (або в термін згідно вимог ДП "Енергоринок"):

повідомлення на заявлений обсяг купівлі електроенергії на наступний місяць із зазначенням замовлених обсягів,

додаток до цього Повідомлення з розбивкою обсягу споживання Споживачем за класами напруги і врахування обсягу нормативних технологічних витрат електричної енергії на відповідному класі напруги, що розраховуються на підставі економічних коефіцієнтів нормативних технологічних витрат, затверджених НКРЕ для ПАТ "ЧЕРНІГІВОБЛЕНЕРГО",

погодинний обсяг купівлі електроенергії ТОВ "ТОРГОВА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ "ЕЛКОМ" за середній робочий день на наступний місяць.

- ПАТ "ЧЕРНІГІВОБЛЕНЕРГО", в свою чергу, на виконання вимог підпункту 3.1.5 пункту 3.1 договору зобов'язано погоджувати надане ТОВ "ТОРГОВА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ "ЕЛКОМ" повідомлення на заявлений обсяг купівлі електроенергії в ОРЕ на наступний місяць, згідно підпунктом 3.2.2 пункту 3.2 договору. Повідомлення розглядається, підписується ПАТ "ЧЕРНІГІВОБЛЕНЕРГО" та передається заявнику (або повертається із зауваженнями) протягом трьох робочих днів з моменту отримання повідомлення ПАТ "ЧЕРНІГІВОБЛЕНЕРГО";

- пунктом 12 Порядку встановлено обов'язок електропередавальної організації (ПАТ "ЧЕРНІГІВОБЛЕНЕРГО") забезпечити доступ до свого структурного підрозділу, що здійснює реєстрацію вхідної кореспонденції, постачальника електричної енергії за нерегульованим тарифом (ТОВ "ТОРГОВА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ "ЕЛКОМ") для подачі та реєстрації повідомлень та довідок. Реєстрація вказаних повідомлень та довідок здійснюється в окремому журналі;

- на виконання умов договору ТОВ "ТОРГОВА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ "ЕЛКОМ" у встановлений договором строк направлялися рекомендованими листами повідомлення ПАТ "ЧЕРНІГІВОБЛЕНЕРГО" на заявлений обсяг купівлі електричної енергії з додатками: на серпень - грудень 2015. Вказані повідомлення ПАТ "ЧЕРНІГІВОБЛЕНЕРГО" не приймалися або приймалися із запізненням. З серпня 2015 споживачі ТОВ "ТОРГОВА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ "ЕЛКОМ" почали отримувати електроенергію від ПАТ "ЧЕРНІГІВОБЛЕНЕРГО".

Суміжним ринку передачі (розподілу) електричної енергії власними місцевими (локальними) електромережами ПАТ "ЧЕРНІГІВОБЛЕНЕРГО" є ринок надання послуг з постачання електричної енергії (статті 5, 6 Закону України "Про природні монополії"). ПАТ "ЧЕРНІГІВОБЛЕНЕРГО" надає послуги з постачання електроенергії за регульованим тарифом в межах Чернігівської області на підставі відповідних ліцензій, а третя особа - з постачання електричної енергії за нерегульованим тарифом на підставі ліценції серії АД № 036330, виданої НКРЕ.

Причиною виникнення спору стало питання стосовно наявності чи відсутності підстав для визнання Рішення АМК недійсним.

Частиною першою статті 13 Закону № 2210 встановлено, що зловживанням монопольним (домінуючим) становищем на ринку є дії чи бездіяльність суб'єкта господарювання, який займає монопольне (домінуюче) становище на ринку, що призвели або можуть призвести до недопущення, усунення чи обмеження конкуренції, або ущемлення інтересів інших суб'єктів господарювання чи споживачів, які були б неможливими за умов існування значної конкуренції на ринку.

У відповідності до пункту 7 частини другої статті 13 Закону № 2210 зловживанням монопольним (домінуючим) становищем на ринку, зокрема, визнається створення перешкод доступу на ринок (виходу з ринку) чи усунення з ринку продавців, покупців, інших суб'єктів господарювання.

Порушенням законодавства про захист економічної конкуренції є зловживання монопольним (домінуючим) становищем (пункт 2 частини першої статті 50 Закону № 2210).

За приписом частини першої статті 59 Закону України "Про захист економічної конкуренції" підставами для зміни, скасування чи визнання недійсними рішень органів Антимонопольного комітету України є: неповне з'ясування обставин, які мають значення для справи; недоведення обставин, які мають значення для справи і які визнано встановленими; невідповідність висновків, викладених у рішенні, обставинам справи; порушення або неправильне застосування норм матеріального чи процесуального права.

Згідно з положеннями ГПК України:

- судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності (частина перша статті 43);

- сторони у справі обґрунтовують свої, зокрема, вимоги поданими суду доказами (частина друга статті 43);

- кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх, зокрема, вимог (частина перша статті 33);

- господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи (частина перша статті 34).

Місцевий та апеляційний господарські суди: повно та всебічно дослідивши обставини справи, перевіривши їх поданими сторонами доказами, яким надали необхідну оцінку, з дотриманням норм матеріального та процесуального права, дослідивши доводи Відділення, які покладені в обґрунтування висновків щодо монопольного становища ПАТ "ЧЕРНІГІВОБЛЕНЕРГО" на ринку передачі (розподілу) електричної енергії власними місцевими локальними електромережами на території здійснення ліцензованої діяльності в територіальних межах Чернігівської області у визначених Відділенням часових межах, та зловживання ПАТ "ЧЕРНІГІВОБЛЕНЕРГО" монопольним становищем на відповідному ринку, шляхом створення перешкод доступу на ринок постачання електричної енергії продавця (постачальника) електричної енергії - ТОВ "ТОРГОВА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ "ЕЛКОМ", з урахуванням повноважень органів Антимонопольного комітету України щодо оцінки та кваліфікації наявних дій як відповідного порушення, встановивши, що доводи Відділення не спростовано ПАТ "ЧЕРНІГІВОБЛЕНЕРГО", а також беручи до уваги те, що Відділенням не приймалося рішення щодо монопольного становища ПАТ "ЧЕРНІГІВОБЛЕНЕРГО" на відповідному ринку у листопаді 2015 року (у якому передбачено подання повідомлення на заявлений обсяг купівлі електроенергії на грудень 2015 року), проте питання щодо зловживання монопольним становищем за відповідний період Відділенням помилково вирішено; з урахуванням того, що господарський суд не наділений повноваженнями на зменшення розміру штрафу, який, у даному випадку, визначений Відділенням у тому числі, за помилково встановлене порушення антимонопольного законодавства за вказаний період, дійшли обґрунтованих висновків про наявність підстав для визнання Рішення АМК частково недійсним, а саме в частині визнання дій ПАТ "ЧЕРНІГІВОБЛЕНЕРГО" щодо зволікання в отриманні від ТОВ "ТОРГОВА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ "ЕЛКОМ" повідомлення на заявлений обсяг купівлі електричної енергії на Оптовому ринку електричної енергії України на грудень 2015 року та додатків до них порушенням, передбаченим пунктом 2 статті 50, пунктом 7 частини другої статті 13 Закону України "Про захист економічної конкуренції" у вигляді зловживання монопольним (домінуючим) становищем на ринку передачі (розподілу) електричної енергії власними місцевими локальними електромережами, шляхом створення перешкод доступу на ринок постачання електричної енергії продавця (постачальника електричної енергії - ТОВ "ТОРГОВА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ "ЕЛКОМ"), а також в частині накладення штрафу на ТОВ "ТОРГОВА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ "ЕЛКОМ".

Доводи ПАТ "ЧЕРНІГІВОБЛЕНЕРГО" не спростовують висновків, викладених у оскаржуваних судових рішеннях попередніх інстанцій. При цьому в частині встановлення фактичних обставин справи, переоцінки наявних доказів касаційна скарга не відповідає вимогам статті 1117 ГПК України стосовно меж перегляду справи в касаційній інстанції.

Таким чином, рішення місцевого господарського суду та постанова апеляційного господарського суду зі справи відповідають встановленим ними фактичним обставинам, прийняті з дотриманням норм матеріального і процесуального права та передбачені законом підстави для їх скасування відсутні.

Керуючись статтями 1117, 1119-11111 ГПК України, Вищий господарський суд України

ПОСТАНОВИВ:

Рішення господарського суду Чернігівської області від 04.03.2016 та постанову Київського апеляційного господарського суду від 08.06.2016 зі справи № 927/20/16 залишити без змін, а касаційну скаргу публічного акціонерного товариства "ЧЕРНІГІВОБЛЕНЕРГО" - без задоволення.

Суддя В. Палій

Суддя Б. Львов

Суддя В. Селіваненко