ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 серпня 2016 року Справа № 910/30855/15

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого Бакуліної С.В. (доповідач),суддів :Грейц К.В., Поляк О.І.розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали касаційної скаргиПублічного акціонерного товариства "Укргазбанк"на постановуКиївського апеляційного господарського суду від 15.06.2016у справі№ 910/30855/15господарського суду міста Києваза позовомТовариства з обмеженою відповідальністю "Реал-Контакт"доПублічного акціонерного товариства "Укргазбанк"простягнення 940 822,01 грнв судовому засіданні взяли участь представники :від позивача: від відповідача:Зорич Г.А. (довіреність від 11.01.2016) Гаврилова В.А. (довіреність № 262 від 08.07.2016); Цурка Н.О. (довіреність № 04 від 11.01.2016)

В С Т А Н О В И В :

Рішенням Господарського суду міста Києва (суддя Спичак О.М.) від 23.02.2016, залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду (головуючий суддя - Жук Г.А., судді - Мальченко А.О., Суховий В.Г.) від 15.06.2016, у справі № 910/30855/15 позов задоволено частково; стягнуто з Публічного акціонерного товариства акціонерний банк "Укргазбанк" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Реал-Контакт" 18 811,21 грн штрафу за прострочення зобов'язання по відшкодуванню вартості сервісного обслуговування за серпень 2015, 162,34 грн 3% річних за прострочення сплати вартості сервісного обслуговування за серпень 2015, 33 329,31 грн неустойки за прострочення зобов'язання з поповнення суми гарантійного платежу, 2 121,81 грн 3% річних, нарахованих за прострочення з поповнення суми гарантійного платежу, 258 053,50 грн орендної плати за вересень 2015, 27 374,88 грн пені за прострочення зобов'язання по сплаті орендної плати за вересень 2015, 1 866,47 грн 3% річних, нарахованих за прострочення сплати орендної плати за вересень 2015, 80 134,74 грн плати по відшкодуванню вартості сервісного обслуговування за вересень 2015, 16 026,95 грн штрафу за прострочення зобов'язання по відшкодуванню вартості обслуговування за вересень 2015, 414,94 грн 3% річних, нарахованих за прострочення зобов'язання по відшкодуванню вартості сервісного обслуговування за вересень 2015, 262 220,53 грн орендної плати за жовтень 2015, 17 701,68 грн пені за прострочення зобов'язання по сплаті орендної плати за жовтень 2015, 1206,93 грн 3% річних за прострочення зобов'язання по сплаті орендної плати за жовтень 2015, 80 299,75 грн - плата по відшкодуванню вартості сервісного обслуговування за жовтень 2015, 16 059,95 грн штрафу за прострочення по сплаті сервісного обслуговування за жовтень 2015, 211,20 грн 3% річних за прострочення по сплаті сервісного обслуговування за жовтень 2015, 81 938,75 грн плати за сервісне обслуговування за листопад 2015, 4 096,94 грн штрафу за прострочення зобов'язання по відшкодуванню вартості сервісного обслуговування за листопад 2015 та судовий збір в сумі 13 530,38 грн; в задоволенні решти позовних вимог відмовлено; повернуто Товариству з обмеженою відповідальністю "Реал-Контакт" з Державного бюджету України судовий збір в розмірі 18 280,22 грн, сплачений на підставі платіжного доручення № 3219 від 20.01.2016 (а.с.158-169, т.1).

В касаційній скарзі Публічне акціонерне товариство "Укргазбанк" просить скасувати ухвалені по справі судові акти та передати справу на новий розгляд до суду першої інстанції, посилаючись на порушення норм матеріального та процесуального права, а саме: ст.ст.4-7, 32, 33, 34, 38, 42, 43, ч.3 ст.84 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України), ст.129 Конституції України, ст.ст.652 759 762 901 Цивільного кодексу України (далі ЦК України).

У відзиві на касаційну скаргу позивач повністю заперечує викладені в ній доводи.

Заслухавши пояснення по касаційній скарзі представників відповідача, які підтримали викладені в ній доводи, заперечення на касаційну скаргу представника позивача, перевіривши повноту встановлення обставин справи та правильність їх юридичної оцінки в рішенні місцевого господарського суду та в постанові апеляційного господарського суду, колегія суддів Вищого господарського суду України приходить до висновку, що касаційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Реал-Контакт" звернулось до Господарського суду міста Києва з позовом до Публічного акціонерного товариства акціонерний банк "Укргазбанк" про стягнення 940 822,01 грн, а саме заборгованості з орендної плати за вересень-жовтень 2015, заборгованості з оплати за сервісне обслуговування (послуги) приміщення за вересень-листопад 2015 та стягнення штрафних санкцій, нарахованих у зв'язку з простроченням відповідачем оплат згідно договору суборенди №ДС679 від 19.04.2014 (а.с.7-11, т.1).

Судами встановлено таке.

19.04.2014 між Товариством з обмеженою відповідальністю "Форум-Менеджмент Груп" (орендар) та Публічним акціонерним товариством акціонерний банк "Укргазбанк" (суборендар за договором, відповідач у справі) було укладено договір суборенди №ДС679 (а.с.12-29, т.1), відповідно до п.1.1. якого орендар зобов'язався передати в суборенду, а суборендар зобов'язався прийняти нежитлові приміщення, які знаходяться за адресою: Україна, місто Київ, пров.Куренівський, 12, літ.А.

01.05.2014 Товариством з обмеженою відповідальністю "Форум-Менеджмент Груп" первісний (орендар), Товариством з обмеженою відповідальністю "Реал-Контакт" (новий орендар, позивач у справі) та Публічним акціонерним товариством акціонерний банк "Укргазбанк" (суборендар, відповідач у справі) було укладено договір про внесення змін до договору суборенди №ДС679 від 19.04.2014 (про заміну сторони у зобов'язанні а.с.30-32, т.1), відповідно до п.1.1. якого у зв'язку із закінченням договору оренди від 01.03.2010, укладеного між первісним орендарем з власником приміщень - Товариством з обмеженою відповідальністю "Форум Еволюшн", та вступом в дію договору оренди №ОТ1063 від 01.05.2014, укладеного між власником приміщень та новим орендарем, сторони досягли згоди про заміну сторони у зобов'язанні - орендаря за договором №ДС679 від 19.04.2014, укладеним між Товариством з обмеженою відповідальністю "Форум-Менеджмент Груп" та Публічним акціонерним товариством акціонерний банк "Укргазбанк". Новий орендар приймає на себе всі права та зобов'язання первісного орендаря за основним договором щодо отримання відшкодування сервісних послуг, орендної плати та/чи штрафних санкцій.

До нового орендаря з 01.05.2014 переходять всі права та обов'язки первісного орендаря за основним договором (п.2.1. договору б/н від 01.05.2014).

Так, за умовами п.1.1.1. договору суборенди орендар передає суборендарю наступні нежитлові приміщення: приміщення №1 площею, розрахованою за методикою БОМА (міжнародна система виміру площ для бізнес споруд та бізнес центрів - Standart Method for Mearsuring Floor Area in office buildings, ANSI/BOMA Z65/1-1996), що дорівнює 229,20 кв.м плюс фактор приміщень спільного користування в розмірі 10% площі, що дорівнює 22,92 кв.м, всього 252,12 кв.м, яке розташовується в корпусі "А" (будівля літ. "А") на сьомому поверсі, офіс А-703; приміщення №2 площею, розрахованою за методикою БОМА (міжнародна система виміру площ для бізнес споруд та бізнес центрів - Standart Method for Mearsuring Floor Area in office buildings, ANSI/BOMA Z65/1-1996), що дорівнює 778 кв.м плюс фактор приміщень спільного користування в розмірі 10% площі, що дорівнює 77,80 кв.м, всього 855,80, яке розташовується в корпусі "А" (будівля літ. "А") на сьомому поверсі, офіс А-001.

Згідно з п.1.2.1.-1.2.2. договору суборенди датою початку суборенди є 01.05.2014, а датою закінчення - 28.06.2016. З дня підписання сторонами акта приймання-передачі приміщень суборендар має право користуватись приміщеннями у відповідності до мети суборенди.

Відповідно до п.1.4.1. договору суборендар сплачує орендарю орендну плату за користування приміщеннями, яка становить 111 195,58 грн, ПДВ - 22 239,12 грн, всього - 133 434,70 грн за один повний календарний місяць суборенди, що є еквівалентом 12 180,70 доларів США по офіційному курсу Національного банку України 10,9546 грн за один долар США (станом на 31.03.2014).

Орендна плата сплачується суборендарем наступним чином: протягом трьох банківських днів з моменту підписання сторонами акта прийому-передачі приміщень (без урахування дня, в який відбулась передача), суборендар сплачує орендну плату за період з дня підписання акта прийому-передачі приміщень по останній день поточного місяця (з урахуванням дня передачі). Розмір орендної плати за вказаний період визначається у відповідності до вищевказаної суми на підставі розрахунку наступним чином: орендна плата за один повний календарний місяць суборенди поділена на кількість днів у місяці, в якому відбулась передача приміщень, помножена на кількість днів, що залишились до кінця місяця, включаючи день передачі; наступні платежі сплачуються авансом щомісячно у термін з першого по десяте число поточного (розрахункового) місяця. Орендар щомісячно (до першого числа місяця, наступного за тим, в якому надавались послуги) надає суборендарю два примірники акта прийому-передачі орендних послуг за поточний місяць з розрахунком їх місячної вартості, а також виставляє рахунок на їх оплату згідно умов договору. Суборендар не пізніше п'ятого числа місяця, наступного за поточним (розрахунковим) повертає один підписаний примірник акта орендарю. Якщо протягом зазначеного строку суборендар не поверне підписаний акт, або не направить мотивованої претензії щодо якості послуг, послуги вважаються наданими належним чином (п.п.1.4.2., 1.4.3. договору суборенди).

Пунктом 1.5.1. договору суборенди передбачено, що в термін до 10.06.2014 суборендар зобов'язується перерахувати орендарю гарантійний платіж у розмірі двохмісячної орендної плати за користування приміщенням.

Згідно з п.1.5.1.4. договору орендар має право за власним рішенням в односторонньому порядку покрити прострочену заборгованість суборендаря по платежам чи штрафним санкціям, встановленим цим договором, а також витрати, спричинені невиконанням суборендарем вимог договору за рахунок гарантійного платежу, направивши суборендарю письмове повідомлення про проведення відрахування коштів з суми гарантійного платежу, яке одночасно є вимогою на поповнення гарантійного платежу.

Суборендар зобов'язаний по закінченні першого, а потім другого року суборенди протягом десяти календарних днів з моменту направлення повідомлення-розрахунку від орендаря поповнити суму гарантійного платежу до розміру, який дорівнює двом місячним орендним платам, виходячи з суми місячної орендної плати, діючої на початок другого, а потім третього року суборенди. Зазначене повідомлення-розрахунок буде вважатись наданим суборендарю належним чином, якщо направлено цінним листом з описом вкладення та повідомленням про вручення за допомогою УДППЗ "Укрпошта" або особисто вручено кур'єром під розпис повноважній особі (п.1.5.6 договору №ДС679 від 19.04.2014).

Відповідно до п.3.1. договору суборендар сплачує орендарю вартість спожитих послуг (сервісне обслуговування) щомісячно з першого по п'яте число наступного за поточним (розрахунковим) місяцем.

Сторонами у п. 3.2. договору погоджено, що орендар щомісячно (до першого числа місяця, наступного за тим, в якому надавались послуги) надає суборендарю два примірники акта прийому-передачі сервісних послуг за поточний місяць з розрахунком їх місячної вартості, а також виставляє рахунок на їх оплату. Суборендар не пізніше п'ятого числа місяця, наступного за поточним (розрахунковим) повертає один підписаний примірник акта орендарю. Якщо протягом зазначеного строку суборендар не поверне підписаний акт, або не направить мотивованої претензії щодо якості послуг, послуги вважаються наданими належним чином. Наявність мотивованої претензії не звільняє суборендаря від оплати сервісних послуг, в строк встановлений договором. У випадку задоволення претензії суборендаря щодо якості послуг, орендар здійснює зарахування здійсненої суборендарем передплати в рахунок майбутніх платежів за сервісні послуги (п.3.2. договору №ДС679 від 19.04.2014).

Пунктами 3.4.1. - 3.4.22. передбачено склад сервісних послуг, вартість яких відшкодовується орендарем в межах договору №ДС679 від 19.04.2014.

Згідно з п.16.1. договору, він набуває чинності з дня його підписання та діє протягом строку суборенди, а в частині розрахунків - до повної оплати суборендарем заборгованості по орендній платі та іншим платежам за договором. В будь-якому випадку строк дії правочину становить до моменту повного виконання сторонами своїх зобов'язань по договору. Строк суборенди починається з моменту підписання сторонами акта приймання-передачі.

З наявних в матеріалах Актів прийому-передачі приміщень б/н від 01.05.2014 (а.с.35-36, том 1) вбачається, що 01.05.2014 Товариством з обмеженою відповідальністю "Реал-Контакт" було передано, а Публічним акціонерним товариством акціонерний банк "Укргазбанк" прийнято у користування нежитлове приміщення №1 (офіс А-703) та приміщення №2 (офіс А001), що розташовані за адресою: м.Київ, пров.Куренівський, 12.

У наведених актах зазначено, що приміщення знаходяться в належному технічному та санітарному стані, придатному для використання за призначенням, та визначено опис об'єктів суборенди.

Додатковою угодою №1 від 30.09.2014 (а.с.33, том 1) сторонами було погоджено внесення змін до договору №ДС679 від 19.04.2014 в частині визначення розміру орендних платежів та їх індексації.

У додатковій угоді №2 від 16.02.2015 (а.с.34, т.1), сторонами погоджено внести зміни щодо розміру орендної плати та погоджено, що починаючи з 01.05.2015 та до закінчення дії договору суборендар сплачує орендарю орендну плату за користування приміщеннями, що становить 111 195,58 грн, податок на додану вартість 22 239,12 грн, всього 133 434,70 грн за один повний календарний місяць суборенди, що є еквівалентом 12 180,70 доларів США з податком на додану вартість по офіційному курсу Національного банку України 10,9546 за 1 долар США (станом на 31.03.2014). Індексація орендної плати проводиться на умовах договору.

Згідно з п.2.3. договору суборенди, у випадку зростання офіційного курсу, встановленого Національним банком України, курсу гривні до долару США, який зафіксовано у п.1.4.1. договору, орендар має право здійснити індексацію-перерахунок платежів по орендній платі. Індексація-перерахунок проводиться не частіше, ніж один раз в місяць та здійснюється на дату виставлення рахунку.

Після закінчення першого року суборенди, керуючись умовами п.1.5.6. договору №ДС679 від 19.04.2014, позивачем було надано відповідачу повідомлення-розрахунок №4686 від 29.07.2015 (а.с.40 т.1) на поповнення гарантійного платежу на суму 245 860,89 грн. У відповідь на надіслане повідомлення відповідач направив лист №1016/7311/2015 від 19.08.2015 (а.с.41 т.1), в якому банк зазначав про значене скорочення своїх річних видатків, про неможливість поповнення суми гарантійного платежу, у зв'язку з чим пропонував позивачу внести зміни до договору та виключити умови договору, які регулюють порядок поповнення суми гарантійного платежу. Доказів внесення змін до договору сторонами не надано, при цьому доказів сплати гарантійного платежу у строк, визначений п.1.5.6. договору в період дії договору, відповідачем ні до суду першої інстанції, ні до апеляційного господарського суду також не представлено.

За користування об'єктом оренди у вересні - жовтні 2015 та за сервісне обслуговування приміщень у серпні - листопаді 2015 позивачем виставлялись рахунки і акти приймання-передачі послуг шляхом направлення останніх на адресу Публічного акціонерного товариства акціонерний банк "Укргазбанк". Зокрема, на оплату орендної плати позивачем було виставлено рахунки-фактури №РК003953 від 31.08.2015 на суму 258 053,50 грн (а.с.45, т.1) та №РК000004185 від 30.09.2015 на суму 262 220,53 грн (а.с.50 т.1), на оплату послуг з сервісного обслуговування приміщень за серпень-листопад 2015 було складено та виставлено відповідачу рахунки-фактури №РК003932 від 31.08.2015 на суму 94 056,07 грн (а.с.46 т.1), №РК000004125 від 30.09.2015 на суму 80134,74 грн (а.с.51 т.1), №РК4467 від 31.10.2015 на суму 80 299,75 грн (а.с.56 т.1) та №РК4755 від 30.11.2015 на суму 81938,75 грн (а.с.145 т.1) та складено відповідні акти надання послуг (а.с.47, 52-53, 57-58 т.1). Докази на підтвердження направлення на адресу суборендаря зазначених документів, а саме реєстри відправлення цінної кореспонденції та поштові повідомлення з відмітками про вручення відповідачу кореспонденції наявні в матеріалах справи.

Відповідачем протягом розгляду спору у судових засіданнях факт отримання рахунків-фактур та актів на сплату суборендних платежів та відшкодування вартості сервісного обслуговування не заперечено. Доказів оплати вищезазначених орендних платежів та сервісних послуг ПАТ АТ "Укргазбанк" не надало.

Відповідно до п.5.4. договору суборенди орендар, у випадку прострочення сплати орендної плати, плати за сервісне обслуговування, та/або порушення строків виконання зобов'язань, передбачених п.1.5. договору, має право, зокрема, обмежити доступ суборендаря до приміщення.

У зв'язку з наявністю у відповідача заборгованості з оплати платежів за договором, ТОВ "Реал-Контакт" листом за вих. №4831 від 25.08.2015 (а.с.142 т.1) з посиланням на п.п.5.4., 5.4.1. договору суборенди, повідомляв АБ "Укргазбанк" про необхідність з'явитися уповноваженим представникам 27 серпня 2015 за адресою: м. Київ, провулок Куренівський, 12, для участі в опечатуванні приміщень, які орендуються банком згідно п.1.1. договору.

До матеріалів справи надано акти заборони доступу та опечатування нежитлових приміщень від 27.08.2015, підписані представниками ТОВ "Реал-Контакт", ТОВ "Форум Еволюшн", служби НТП ГРБП та служби охорони (а.с.143-144 т.1), з яких вбачається, що на підставі п.5.4.1. договору суборенди №ДС679 від 19.04.2014 здійснено закриття та опечатування нежитлових приміщень офісу А-703 та офісу А-001, що розташовані в місті Київ, провулок Куренівський, 12, літера "А".

Пунктом 16.3. договору також передбачено, що договір може бути припинений в будь-якому разі до закінчення строку його дії шляхом односторонньої відмови орендаря від договору у випадку, якщо суборендар один чи більше разів прострочив сплату орендної плати та/чи сервісних послуг проти встановлених термінів платежу.

Оскільки ПАТ "АБ "Укргазбанк" не здійснив оплату орендної плати та плату за сервісне обслуговування, у період з вересня 2015 по листопад 2015, ТОВ "Реал-Контакт" направило на адресу відповідача лист №5394 від 31.12.2016 (а.с.133 том 1), яким повідомило про відмову від договору суборенди на підставі ч. 2 ст. 782 ЦК України та п.16.3. договору.

Пунктом 7.3.2. договору визначено, що до моменту належного повернення приміщення орендарю суборендар повинен здійснити оплату усіх грошових зобов'язань, встановлених цим договором.

Доказів повернення відповідачем суборендованого майна з оренди сторонами не надано.

Частково задовольняючи позовні вимоги, суди виходили із того, що заборона доступу та опечатування нежитлових приміщень є оперативно-господарською санкцією орендаря по відношенню до суборендаря і її застосування, з вини суборендаря, не звільняє останнього від сплати орендної плати та плати за сервісне обслуговування до здачі орендованого приміщення орендодавцю за Актом.

Проте повністю погодитись із такими висновками не можна з огляду на таке.

За порушення господарських зобов'язань до суб'єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов'язання, що використовуються самими сторонами зобов'язання в односторонньому порядку (ч.1 ст.235 ГК України).

Якщо останній день строку припадає на вихідний, святковий або інший неробочий день, що визначений відповідно до закону у місці вчинення певної дії, днем закінчення строку є перший за ним робочий день (ч.5 ст.254 ЦК України).

В порушення ст.43 ГПК України судами не дано оцінки доводам і запереченням відповідача з посиланням на обставини відсутності станом на 24.08.2015 обов'язку зі сплати гарантійного внеску, оскільки такий день є святковим, і, відповідно, його доводам, що 25.08.2015, коли йому було направлено повідомлення про прийняття рішення про застосування оперативно-господарської санкції відповідно до п.5.4. договору (т.1 а.с.142), він ще не мав відповідного обов'язку, як не мав на цю дату і будь-якої заборгованості за договором суборенди.

За договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобов'язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов'язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором (ч.1 ст.909 ЦК України).

Загальними ознаками, які об'єднують усі договірні зобов'язання про надання послуг у єдину групу, є особливість об'єкта. Вони полягають у тому, що по-перше, це нематеріального характеру, а по-друге - вони нероздільно пов'язані з особистістю послугонадавача. При укладенні договору про надання послуг замовник не може попередньо твердити про те, що він остаточно ознайомлений та згодний з якістю послуги, оскільки це може бути належним чином ним оцінено лише в процесі її споживання. У зобов'язаннях про надання послуг результат діяльності виконавця немає оречевленого змісту. При послугах продається не сам результат, а дії, які до нього призвели.

Судами не дано оцінки доводам відповідача стосовно того, що він не міг споживати сервісні послуги після застосування позивачем санкцій відповідно до п.5.4. договору суборенди, саме виходячи із того, що йому було заборонено доступ до приміщень. Посилання судів, що заборона доступу до приміщень сталася у зв'язку з порушенням відповідачем зобов'язань за договором не доводить факту надання та споживання відповідачем певних послуг. Крім того, судами не встановлено які саме послуги надавались позивачем і споживались відповідачем в процесі їх надання. Щодо направлених актів, незаперечення яких відповідачем є підставою вважати послуги наданими відповідно до положень договору суборенди, то колегія суддів вважає, що це стосується ситуації, коли суборендар мав право доступу до орендованих приміщень і міг споживати послуги, а не коли він за волевиявленням позивача, який міг застосувати і інші санкції, або не застосувати їх взагалі, був позбавлений реальної можливості користування орендованими приміщеннями і, відповідно, можливості споживати послуги.

Перевіривши у відповідності до частини 2 статті 1115 Господарського процесуального кодексу України юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення у рішенні місцевого та постанові апеляційного господарського суду, колегія суддів дійшла висновків, що господарські суди в порядку статей 43, 99, 101 Господарського процесуального кодексу України не розглянули всебічно, повно та об'єктивно в судовому процесі всі обставини справи в їх сукупності; не дослідили подані сторонами в обґрунтування своїх вимог та заперечень докази, невірно застосували норми матеріального та процесуального права, що регулюють спірні правовідносини.

Допущені порушення процесуальних норм унеможливлюють встановлення фактичних обставин справи, що мають значення для вирішення даного спору. З огляду на межі повноважень касаційної інстанції, визначені статтею 1117 Господарського процесуального кодексу України, постанову та рішення у даній справі слід скасувати, направивши справу на новий розгляд до місцевого господарського суду.

Керуючись ст.ст.1115, 1117, 1118, п.3 ч.1 ст.1119, ч.1 ст.11110, п.3 ч.2 ст.11110, ст.11111 ГПК України, Вищий господарський суд України ,-

П О С Т А Н О В И В:

Касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Укргазбанк" задовольнити.

Постанову Київського апеляційного господарського суду від 15.06.2016 та рішення Господарського суду міста Києва від 23.02.2016 у справі №910/30855/15 - скасувати.

Справу № 910/30855/15 направити на новий розгляд до Господарського суду міста Києва.

Головуючий-суддя С. Бакуліна

Судді К. Грейц

О.Поляк