ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 грудня 2016 року Справа № 910/5906/16

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого судді:Данилової М.В.,суддівКорсака В.А., Сибіги О.М.за участю представників:позивачаГрабовий О.С. (дов. від 20.05.2016 №125)відповідачаОСОБА_5 (дов. від 20.12.2016 №б/н)перевіривши матеріали касаційної скаргиФізичної особи-підприємця ОСОБА_6на постановуКиївського апеляційного господарського суду від 13.09.2016у справі№ 910/5906/16 господарського суду міста Києваза позовомПублічного акціонерного товариства "Київобленерго"доФізичної особи - підприємця ОСОБА_6провідшкодування збитків, ціна позову 112182,91 грн.

ВСТАНОВИВ:

Публічне акціонерне товариство "Київобленерго" звернулося до господарського суду міста Києва з позовом до Фізичної особи - підприємця ОСОБА_6 про стягнення збитків у розмірі 112 182,91 грн.

Рішенням господарського суду міста Києва від 10.05.2016 (суддя Паламар П.І.), залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 13.09.2016 (головуючий суддя Гаврилюк О.М., судді Гончарова С.А., Отрюха Б.В.), позовні вимоги задоволені, стягнуто з Фізичної особи - підприємця ОСОБА_6 на користь Публічного акціонерного товариства "Київобленерго" 112 182,91 грн. матеріальної шкоди та 1 682,74 грн. витрат по оплаті судового збору.

Не погоджуючись із прийнятими судовими рішеннями Фізична особа-підприємець ОСОБА_6 звернулася до Вищого господарського суду України із касаційною скаргою, в якій просить їх скасувати, а справу передати на новий розгляд до суду першої інстанції, посилаючись на неналежне дослідження всіх доказів в їх сукупності та встановлення всіх обставин, необхідних для правильного вирішення спору, що призвело, на думку скаржника, до невідповідності висновків судів обставинам справи та порушення судами норм матеріального та процесуального права.

Відповідно до протоколу передачі справи раніше визначеному складу суду від 06.12.2016, визначено наступний склад суддів: головуючий суддя - Данилова М.В., судді Корсак В.А., Сибіга О.М.

Ухвалою Вищого господарського суду України від 08.12.2016 касаційну скаргу прийнято до провадження, призначено до розгляду у вищевказаному складі.

У відзиві на касаційну скаргу Публічне акціонерне товариство "Київобленерго" просить залишити касаційну скаргу без задоволення, а оскаржувані судові рішення без змін.

Заслухавши доповідь судді - доповідача, пояснення присутніх у судовому засіданні 21.12.2016 р. представників сторін, перевіривши наявні матеріали справи на предмет правильності застосування судами норм матеріального та процесуального права, колегія суддів вважає за необхідне залишити касаційну скаргу без задоволення з огляду на таке.

Як вбачається з матеріалів справи, 21.12.2010 Закрите акціонерне товариство „А.Е.С Київобленерго" (перейменовувалося в Публічне акціонерне товариство „А.Е.С. Київобленерго" та Публічне акціонерне товариство „Київобленерго") (постачальник за договором) та Фізична особа - підприємець ОСОБА_6 (споживач) уклали договір про постачання електричної енергії № 220024949, відповідно до умов якого постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача приєднаною потужністю 160 кВА, а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) ним електричної енергії та здійснює інші платежі за умовами цього договору.

Пунктом 2.1 договору сторони визначили, що під час виконання умов цього договору, а також вирішення всіх питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобов'язуються керуватися чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією.

Згідно із п. 4.2.3 договору споживач сплачує постачальнику вартість недоврахованої електроенергії розраховану - виходячи із приєднаної потужності струмоприймачів та кількості годин використання відповідно до Методики обчислення обсягу електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 № 562, за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням, у разі таких дій споживача: самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії; пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, зняття пломб з засобів обліку; споживання електричної енергії поза засобами обліку; інших умов, визначених Методикою.

Пунктом 3.1.4 договору передбачено, що постачальник має право вимагати відшкодування збитків, завданих постачальнику внаслідок порушення споживачем умов цього договору в порядку, визначеному чинним законодавством України.

Згідно із п. 4.4 договору у разі виявлення однією із сторін порушень умов договору іншою стороною, за які законодавством передбачене застосування санкцій чи які тягнуть за собою збитки, недоотриману продукцію або вигоду тощо, на місці оформлюється двосторонній акт порушення. Акт складається у присутності представників обох сторін договору в двох примірниках. Сторона, дії або бездіяльність якої стала причиною складання акта, має право внести до акта свої зауваження.

Укладений договір про постачання електричної енергії набирає чинності з дня його підписання і укладається на строк до 31.12.2011. Договір вважається продовженим на наступний календарний рік, якщо за місяць до закінчення терміну дії договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або про перегляд його умов (п. 9.4 договору).

Відповідно до таблиці 7.2 з додатку № 7 до договору від 21.12.2010 № 220024949 Фізичній особі - підприємцю ОСОБА_6 було передано на збереження пломби на кожусі лічильника, клемній кришці, ввідному автоматі, про що в таблиці міститься підпис представника постачальника та підпис з печаткою відповідача.

Згідно до п. 3.1.5 договору постачальник має право доступу до належних споживачу засобів (систем) обліку електричної енергії для зняття показів, проведення їх технічної перевірки, повірки, заміни, ремонту та інших робіт з експлуатації приладів обліку і т.ін.

Судами встановлено, що 17.07.2015 представниками Обухівського районного підрозділу Публічного акціонерного товариства "Київобленерго" здійснено технічну перевірку об'єкту (виробничої бази) за адресою: АДРЕСА_1, в ході якої виявлено порушення а. 10.2.26 ПКЕЕ - відсутність пломб енергопостачальної організації, відсутність пломби на клемній кришці електролічильника. Вказаний акт складено в присутності представника споживача ОСОБА_7.

Згідно пункту 6.41 Правил користування електричною енергією (далі - ПКЕЕ), затверджених постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України від 31.07.1996 за № 28 у редакції постанови НКРЕ України від 25.12.2008 № 1449, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень.

Відповідно до п.п. 26 п. 10.2 ПКЕЕ, в редакції постанови НКРЕ України від 04.02.2010 № 105, споживач електричної енергії зобов'язаний забезпечувати збереження і цілісність встановлених на його території (у його приміщенні) розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування.

Згідно п. 6.42 ПКЕЕ на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.

Рішення комісії оформлюється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків.

Розглянувши матеріали здійснених перевірок, комісія Обухівського районного підрозділу Публічного акціонерного товариства "Київобленерго" прийняла рішення по розгляду акту про порушення Правил користування електричною енергією № К 030910 від 17.07.2015, оформленого протоколом засідання комісії № 0245 від 04.11.2015, яким постановлено, що акт № К 030910 від 17.07.2015 підлягає розрахунку згідно п. 2.1.2 Методики по договірній потужності 120 кВт за період 183 дні з 16.01.2015 по 17.07.2015 по тарифах, що діяли протягом періоду порушення.

Розгляд акту про порушення Правил користування електричною енергією №К 030910 від 17.07.2015 комісією Обухівського районного підрозділу Публічного акціонерного товариства "Київобленерго" здійснювався за відсутності споживача електричної енергії - ОСОБА_6, яка не з'явилася на засідання.

Відповідач вказував, що позивачем невірно розраховано надмірне споживання електричної енергії по договірній потужності 120 кВт замість, встановленої у акті 2,52 кВт.

На підтвердження своєї правової позиції відповідачем було надано лист Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (НКРЕКП) від 01.06.2016 № 3129/20.1/9-16.

Приймаючи рішення суди попередніх інстанцій виходили з наступного.

Відповідно до ч. 1 ст. 26 Закону України „Про електроенергетику", яка кореспондується з ч. 2 ст. 275 Господарського кодексу України та п. 5.1 Правил користування електричною енергією, затверджених Постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України від 31.07.1996 № 28, споживання енергії можливе лише на підставі договору з енергопостачальником.

Як вбачається зі ст. 277 Господарського кодексу України абоненти користуються енергією з додержанням правил користування енергією відповідного виду. Правила користування енергією, якщо інше не передбачено законом, затверджуються Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до п. 1.1 Правил користування електричною енергією, затверджених Постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України від 31.07.1996 № 28 (далі - Правила) ці Правила регулюють взаємовідносини, які виникають в процесі продажу і купівлі електричної енергії між виробниками або постачальниками електричної енергії та споживачами (на роздрібному ринку електричної енергії). Дія цих Правил поширюється на всіх юридичних осіб та фізичних осіб (крім населення).

Споживач електричної енергії відповідно до п. 1.2 Правил це юридична або фізична особа, що використовує електричну енергію для забезпечення потреб власних електроустановок на підставі договору.

Згідно п. 3.3 Правил відповідальність за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені.

Підпунктом 26 п. 10.2 Правил встановлено, що споживач електричної енергії зобов'язаний забезпечувати збереження і цілісність встановлених на його території (у його приміщенні) розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування.

У відповідності до п. 6.40 Правил у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 № 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за № 782/12656 (далі - Методика).

Згідно з пунктом 1.1 Методики, ця Методика встановлює порядок визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією, затверджених постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 31.07.1996 № 28 (далі - ПКЕЕ).

Відповідно до ч. 3 п. 2.1 Методики методика застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому цією Методикою, з урахуванням вимог ПКЕЕ та в разі виявлення порушень ПКЕЕ, зокрема, таких як пошкодження приладів обліку (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу тощо), інших дій споживача, які призвели до зміни показів приладів обліку (фіксація індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів (у разі підтвердження факту встановлення та передачі на збереження споживачу цього індикатора), використання фазозсувного трансформатора тощо).

У разі незгоди споживача із зафіксованим в акті про порушення фактом пошкодження пломб та/або приладів обліку факт пошкодження установлюється експертизою, проведеною відповідно до законодавства.

Згідно з п. 2.5 Методики у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 1 - 3 пункту 2.1 цієї Методики, крім виявлення випадків фіксації індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії протягом робочого часу (W доб, кВт·год) визначається за формулою

W доб = P t доб K в,

де: P - потужність (кВт), визначена як:

а) сумарна максимальна потужність наявних у споживача на час складання акта про порушення ПКЕЕ струмоприймачів відповідно до їх паспортних даних (за умови, якщо визначена таким чином потужність не перевищує дозволену потужність для даної точки обліку, зазначену в договорі);

б) потужність, обчислена виходячи зі струму навантаження електроустановки споживача при підключенні всіх наявних на час складання акта про порушення ПКЕЕ струмоприймачів на максимальну потужність, визначеного на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології (за умови відсутності паспортних даних всіх струмоприймачів, наявних у споживача на час складення акта про порушення ПКЕЕ, та якщо визначена таким чином потужність не перевищує дозволену потужність для даної точки обліку, зазначену в договорі);

в) дозволена потужність для даної точки обліку, зазначена в договорі (за умови, якщо потужність, визначена відповідно до положень підпунктів "а" або "б" цього пункту, перевищує дозволену потужність для даної точки обліку, ненадання споживачем інформації щодо паспортних даних струмоприймачів, недопуску представників постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) на свою територію для перевірки інформації щодо сумарної максимальної потужності струмоприймачів, відмови споживача від вимірювання струму навантаження електроустановки при підключенні всіх наявних струмоприймачів на повну потужність);

t доб - тривалість роботи обладнання протягом доби (год.), що становить:

при однозмінній роботі споживача - t = 8;

при двозмінній роботі споживача - t = 16;

при тризмінній роботі споживача - t = 24;

при інших режимах роботи визначається на підставі договору;

K в (K в.i) - коефіцієнт використання струмоприймачів (додаток 1).

За умови згоди сторін коефіцієнт використання електрообладнання вибирається рівним K в = 0,5. У разі недосягнення такої згоди та за умови недопуску споживачем представників постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) на свою територію для складення переліку струмоприймачів, про що має бути зазначено в акті про порушення, коефіцієнт використання електрообладнання вибирається рівним K в = 0,75.

У разі підключення струмоприймачів, що відповідають різним коефіцієнтам використання, розрахунковий добовий обсяг споживання електричної енергії визначається за формулою

де K в.i - відповідні коефіцієнти використання електрообладнання;

P i - потужність відповідних струмоприймачів, кВт.

Кількість днів у періоді, за який має здійснюватися перерахунок (Д пер., день), визначається за формулою

Д пер = Д пор + Д усун,

де: Д пор - кількість робочих днів споживача від дня останнього контрольного огляду приладу обліку або технічної перевірки (у разі коли технічна перевірка проводилась після останнього контрольного огляду приладу обліку) до дня виявлення порушення, але не більше загальної кількості робочих днів у 6 календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення.

Якщо споживач встановив пристрій, що занижує покази приладу обліку, вчинив інші дії, що призвели до недообліку спожитої електричної енергії, виявити які представники постачальника електричної енергії під час проведення контрольного огляду приладу обліку не мали можливості, Д пор визначається виходячи з кількості робочих днів споживача з дня останньої технічної перевірки, або допуску електроустановки споживача в експлуатацію, або набуття прав власності або користування (у разі якщо технічна перевірка у період з дати допуску електроустановки споживача в експлуатацію або набуття ним права власності на об'єкт до дати виявлення порушення не проводилась), але не більше ніж за три роки;

Д усун - кількість робочих днів споживача від дня виявлення порушення до дня його усунення або від дня виявлення порушення до дня припинення електропостачання через невиконання споживачем припису чи вимоги щодо усунення порушення. Д усун має бути зазначено в акті про порушення. У разі коли під час оформлення акта про порушення неможливо точно визначити термін, протягом якого будуть усунені порушення, Д усун визначається у двосторонньому акті, складеному сторонами після усунення порушення. При цьому нарахування, передбачені цією Методикою, здійснюються після складення зазначеного двостороннього акта.

Суди попередніх інстанцій правомірно не взяли до уваги посилання відповідача про те, що позивач неправомірно застосував п.п. „в" п. 2.5 Методики (з врахування договірної потужності в 120 кВт), оскільки п.п. „в" має застосовуватися в разі не надання споживачем паспортних даних струмоприймачів. Про це зазначено в п. 5 Акту про порушення № К 030910 від 17.07.2015.

Таким чином розрахунок добового обсягу споживання електричної енергії був правомірно проведений саме з врахуванням п.п. „в" п. 2.5 Методики.

Також, суди попередніх інстанцій вірно не прийняли і посилання відповідача на лист НКРЕКП від 01.06.2016 № 3129/20.1/9-16, оскільки він не має обов'язкового характеру та в ньому міститься недостовірна інформація про потужність у розмірі 2,52 кВт, в той час як в акті технічної перевірки № 163038 від 17.07.2015 зазначено 2,32 кВт.

Як вбачається з вищезазначеного акту про порушення Правил користування електричною енергією № К 030910 від 17.07.2015, в зауваження до даного акту представник споживача - ОСОБА_7 зазначив, що інспектор РЕС при пломбуванні лічильника дійшов висновку про відсутність необхідності пломбувати кришку лічильника і запломбував захисний кожух рубильника, а актів пломбування не видавав.

Втім, суди попередніх інстанцій встановили, що ці зауваження не відповідають дійсності, оскільки з таблиці 7.2 додатку № 7 до договору від 21.12.2010 № 220024949 вбачається, що пломба на клемній кришці була передана на збереження Фізичній особі - підприємцю ОСОБА_6.

Пошкодження пломби, обов'язок збереження якої покладено на споживача - відповідача у справі, має розцінюватися як втручання.

Відповідно до ч. 1 ст. 27 Закону України „Про електроенергетику" правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством України цивільну, адміністративну і кримінальну відповідальність.

Згідно ст. 27 Закону України „Про електроенергетику" правопорушеннями в електроенергетиці є порушення правил користування енергією.

Пунктом 6.43 ПКЕЕ встановлено, що кошти за недовраховану електричну енергію перераховуються споживачем на поточний рахунок із спеціальним режимом використання постачальника електричної енергії за регульованим тарифом або поточний рахунок постачальника електричної енергії за нерегульованим тарифом. Споживач має оплатити розрахункові документи за недовраховану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка.

Згідно п. 4.2.3 Правил споживач сплачує постачальнику вартість недоврахованої електроенергії, розраховану виходячи із приєднаної потужності струмоприймачів та кількості годин їх використання відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 № 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за № 782/12656, за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням (далі - Методика), у разі таких дій споживача, зокрема, як пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, зняття пломб з засобів обліку.

Колегія касаційної інстанції погоджується з розрахунком розміру вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, внаслідок порушення позивачем п. 6.40 ПКЕЕ, який є арифметично вірним та відповідає вимогам законодавства, зокрема, Методиці визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 № 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за № 782/12656.

А тому, враховуючи викладене, суди попередніх інстанцій правомірно зауважили на тому, що позовні вимоги Публічного акціонерного товариства "Київобленерго" до Фізичної особи - підприємця ОСОБА_6 є обґрунтованими, доведеним та підлягають задоволенню.

Відповідно до статті 1117 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.

Касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

З огляду на викладене, колегія суддів Вищого господарського суду України дійшла висновку про відсутність підстав для задоволення касаційної скарги Фізичної особи-підприємця ОСОБА_6, оскільки доводи касаційної скарги зводяться до переоцінки доказів, а судами попередніх інстанцій було повно та всебічно з'ясовано обставини, що мають значення для даної справи, їм надано належну правову оцінку та прийнято рішення і постанову з дотриманням норм процесуального права, що дає підстави залишити їх без змін.

Керуючись статтями 1115, 1117, 1119, 11113 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України, -

ПОСТАНОВИВ:

Касаційну скаргу Фізичної особи-підприємця ОСОБА_6 залишити без задоволення.

Постанову Київського апеляційного господарського суду від 13.09.2016 у справі №910/5906/16 господарського суду міста Києва залишити без змін.

Головуючий суддя М.Данилова

Судді В. Корсак

О.Сибіга