ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17 січня 2017 року Справа № 909/423/16 Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого судді:Погребняка В.Я.,суддів:Панової І.Ю. Полякова Б.М.,розглянувши касаційну скаргуАрбітражного керуючого Демчана Олександра Івановичана постановуЛьвівського апеляційного господарського суду від 26.09.2016 рокуу справі№ 909/423/16 господарського суду Львівської областіза заявоюТовариства з обмеженою відповідальністю "Щедроти землі"пробанкрутствоза участю представників сторін:

арбітражний керуючий Демчан О.І., посвідчення № 1773 від 02.12.2015 року - особисто,

арбітражний керуючий Комлик І.С., свідоцтво № 130 від 04.02.2013 року - особисто,

від Товариства з обмеженою відповідальністю "Щедроти землі" - Капустинська Н.П., довіреність № 29 від 21.12.2016 року;

ВСТАНОВИВ :

Ухвалою господарського суду Івано-Франківської області від 07.06.2016 року (суддя - Рочняк О.В.) порушено провадження у справі № 909/423/16 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Щедроти землі" (далі - ТОВ "Щедроти землі"). Введено мораторій на задоволення вимог кредиторів до закінчення провадження у справі. Введено процедуру розпорядження майном боржника ТОВ "Щедроти землі" строком на 115 календарних днів. Зобов'язано ТОВ "Щедроти землі" провести аудит. Призначено розпорядником майна ТОВ "Щедроти землі" арбітражного керуючого Демчана О.І. Зобов'язано розпорядника майна ТОВ "Щедроти землі" в строк до 20.07.2016 року провести інвентаризацію майна боржника; надати суду відомості про результати розгляду вимог кредиторів; скласти реєстр вимог кредиторів та подати суду на затвердження; надати суду інформаційну довідку з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру права власності на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна щодо об'єктів нерухомого майна ТОВ "Щедроти землі" (код 38074812), а також витяг з Державного реєстру застав щодо відомостей про заставне майно боржника. Призначено справу до розгляду в попередньому засіданні на 20.07.2016 року об 11:00 год.

Постановою Львівського апеляційного господарського суду України від 26.09.2016 року у справі № 909/423/16 (головуючий суддя - Мирутенко О.Л., суддя - Кравчук Н.М., суддя - Бойко С.М.) апеляційну скаргу арбітражного керуючого Комлик І.С. задоволено частково, ухвалу господарського суду Івано-Франківської області від 07.06.2016 року у справі № 909/423/16 скасовано. Провадження у справі № 909/423/16 припинено з посиланням на ст. 80 Господарського процесуального кодексу України.

Не погоджуючись із постановою Львівського апеляційного господарського суду України від 26.09.2016 року у справі № 909/423/16, арбітражний керуючий Демчан О.І. звернувся до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просить (з урахуванням поданих уточнень до прохальної частини касаційної скарги) постанову Львівського апеляційного господарського суду України від 26.09.2016 року у справі № 909/423/16 скасувати та залишити в силі ухвалу господарського суду Івано-Франківської області від 07.06.2016 року у справі № 909/423/16.

В обґрунтування доводів касаційної скарги арбітражний керуючий Демчан О.І. посилається на порушення судом апеляційної інстанції норм матеріального та процесуального права, зокрема ст. ст. 1, 9, 11, 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (у редакції Закону України від 22.12.2011 року № 4212-VI, що набрав чинності з 19.01.2013 року) (далі - Закон про банкрутство), ст. ст. 43, 91, 99, 101, 102, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України).

Автоматизованою системою документообігу Вищого господарського суду України для розгляду справи № 909/423/16 визначено колегію суддів у складі: головуючий суддя - Погребняк В.Я., суддя - Поляков Б.М., суддя Панова І.Ю. (протокол автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 08.12.2016 року в матеріалах справи).

Ухвалою Вищого господарського суду України від 12.12.2016 року у справі № 909/423/16 прийнято касаційну скаргу арбітражного керуючого Демчана О.І. на постанову Львівського апеляційного господарського суду від 26.09.2016 року у справі № 909/423/16 до провадження. Призначено розгляд касаційної скарги у засіданні колегії суддів Вищого господарського суду України на 10.01.2017 року.

Арбітражний керуючий Комлик І.С. подав відзив на касаційну скаргу арбітражного керуючого Демчана О.І., в якому просить касаційне провадження за касаційною скаргою арбітражного керуючого Демчана О.І. на постанову Львівського апеляційного господарського суду України від 26.09.2016 року у справі № 909/423/16 припинити на підставі ч. 3 ст. 8 Закону про банкрутство.

В судовому засіданні 10.01.2017 року від арбітражного керуючого Демчана О.І. надійшло клопотання про відкладення розгляду справи та продовження строку вирішення спору на 15 днів у відповідності до приписів ст. ст. 69, 77 ГПК України.

Ухвалою Вищого господарського суду України від 10.01.2017 року у справі № 909/423/16 продовжено строк розгляду касаційної скарги арбітражного керуючого Демчана О.І. та відкладено її розгляд на 17.01.2017 року.

16.01.2017 року арбітражний керуючий Демчан О.І. подав до Вищого господарського суду України заперечення на відзив на касаційну скаргу, в якому зазначив про відсутність правових підстав для припинення касаційного провадження, порушеного за касаційної скаргою арбітражного керуючого Демчана О.І. на постанову Львівського апеляційного господарського суду від 26.09.2016 року у справі № 909/423/16.

Письмові пояснення аналогічного змісту з посиланням на судову практику Верховного Суду України та Вищого господарського суду України надійшли 16.01.2017 року також і від ТОВ "Щедроти землі".

Колегія суддів Вищого господарського суду України у названому вище складі, розглянувши наявні матеріали справи, обговоривши доводи касаційної скарги, дослідивши правильність застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права, заслухавши арбітражних керуючих та уповноваженого представника боржника, дійшла висновків про відсутність правових підстав для припинення касаційного провадження за касаційної скаргою арбітражного керуючого Демчана О.І. на постанову Львівського апеляційного господарського суду від 26.09.2016 року у справі № 909/423/16, а також, що касаційна скарга підлягає частковому задоволенню, виходячи з наступного.

Згідно зі ст. 41 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом про банкрутство.

Відповідно до ч. 1 ст. 2 Закону про банкрутство провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом ГПК України, іншими законодавчими актами України.

Виходячи з вимог ч. 2 ст. 10 Закону про банкрутство, право на звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство мають боржник, кредитор.

Як вбачається з матеріалів справи, ТОВ "Щедроти землі" звернулося до господарського суду Івано-Франківської області із заявою про порушення провадження у справі про його банкрутство на підставі ч. 5 ст. 11 Закону про банкрутство, згідно з якою боржник зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство у разі виникнення таких обставин: задоволення вимог одного або кількох кредиторів призведе до неможливості виконання грошових зобов'язань боржника в повному обсязі перед іншими кредиторами (загроза неплатоспроможності); під час ліквідації боржника не у зв'язку з процедурою банкрутства встановлено неможливість боржника задовольнити вимоги кредиторів у повному обсязі; в інших випадках, передбачених цим Законом.

За змістом приписів ст. ст. 12-16 Закону про банкрутство прийняття заяви про порушення провадження у справі про банкрутство і порушення провадження у справі про банкрутство є відокремленими одна від одної процесуальними діями.

Питання про порушення провадження у справі про банкрутство вирішується господарським судом виключно у підготовчому засіданні.

Згідно зі ст. 16 Закону про банкрутство завдання підготовчого засідання суду полягає в з'ясуванні ознак неплатоспроможності боржника, наявності чи відсутності правових підстав для порушення справи про банкрутство. Якщо справа порушується за заявою кредитора (кредиторів), господарський суд перевіряє обґрунтованість його вимог, їх безспірність, вжиття заходів щодо примусового стягнення за цими вимогами в порядку виконавчого провадження.

Крім того, господарський суд перевіряє правовий статус боржника та відсутність перешкод для порушення провадження у справі про банкрутство.

Ухвалою господарського суду Івано-Франківської області від 26.05.2016 року заяву ТОВ "Щедроти землі" про порушення провадження у справі про банкрутство прийнято до розгляду.

В ухвалі від 07.06.2016 року, винесеній за результатами підготовчого засідання, суд першої інстанції дійшов висновку про наявність правових підстав для порушення провадження у справі № 909/423/16 про банкрутство ТОВ "Щедроти землі".

При цьому, судом першої інстанції було встановлено, що 11.05.2016 року загальними зборами учасників ТОВ "Щедроти землі" прийнято рішення, оформлене протоколом № 11-05-2016, звернутися до господарського суду Івано-Франківської області із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ "Щедроти землі".

Судом першої інстанції встановлено, що на час звернення ТОВ "Щедроти землі" до суду з заявою про порушення справи про банкрутство, воно отримало вимоги кредиторів про стягнення заборгованості на загальну суму 94218057 грн. 59 грн., а саме:

- за вимогою DEUTSCHE BANK AG, LONDON BRANCH про стягнення заборгованості в розмірі 3938922,43 євро, що еквівалентно 93352461 грн. 59 коп., та 36540 грн. судового збору на підставі рішення господарського суду Хмельницької області від 28.09.2015 року у справі № 924/1165/15 та постанови відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України від 02.02.2016 року ВП № 49988475;

- за вимогою ТОВ "Укрселко" про стягнення заборгованості в розмірі 412800 грн. та 8256 грн. судового збору на підставі рішення господарського суду Івано-Франківської області від 16.09.2014 року у справі № 909/911/14 та постанови ВДВС Городенківського РУЮ від 02.10.2015 року ВП № 48904500;

- за вимогою ТОВ "Буд М" про стягнення заборгованості в розмірі 400000 грн. та 8000 судового збору на підставі рішення господарського суду Івано-Франківської області від 16.09.2014 року у справі № 909/913/14 та постанови ВДВС Городенківського РУЮ від 02.10.2015 року ВП № 48904667.

Також, судом першої інстанції було встановлено, що 09.11.2015 року з поточного рахунку ТОВ "Щедроти землі" на користь ТОВ "Укрселко" було перераховано 128389 грн. 91 коп., а на користь ТОВ "Буд М" - 128389 грн. 91 грн. Отже, станом на 17.05.2016 року заборгованість ТОВ "Щедроти землі" згідно відкритих виконавчих проваджень складає 93961277 грн. 76 коп.

Крім того, судом першої інстанції встановлено, що до матеріалів справи заявником додано довідки ВДВС Городенківського районного управління юстиції № 1166/03-19/5 від 17.05.2016 року та відділу примусового виконання рішень № 5304-0-30-16 від 06.06.2016 року, що містять відомості про заходи вчинені ДВС в межах вказаних виконавчих проваджень.

Як встановлено судом першої інстанції, згідно даних фінансової звітності, наданих заявником, станом на 01.04.2016 року сукупна кредиторська заборгованість ТОВ "Щедроти землі" складає 420871904 грн. 27 коп., дебіторська заборгованість - 2672358 грн. 48 коп., вартість майна ТОВ "Щедроти землі" становить 144689049 грн. 26 коп., при цьому, майно на суму 144681231 грн. 53 коп. перебуває в заставі та іпотеці.

Дослідивши подані докази, суд першої інстанції вказав на те, що з матеріалів справи вбачається наявність конкуренції виконавчих проваджень за судовими рішеннями та недостатність активів ТОВ "Щедроти землі", а відповідно наявні ознаки загрози неплатоспроможності боржника, оскільки у разі задоволення вимог одного або кількох кредиторів призведе до неможливості виконання грошових зобов'язань ТОВ "Щедроти землі" в повному обсязі перед іншими кредиторами.

Судом встановлено, що вимоги зазначених кредиторів ТОВ "Щедроти землі" є безспірними, сукупно становлять не менше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати, які не були задоволені боржником протягом трьох місяців після встановленого для їх погашення строку. Крім того, дані вимоги не є забезпеченими заставою.

Виходячи з вищевикладеного, суд першої інстанції дійшов до висновку про наявність правових підстав для порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ "Щедроти землі" внаслідок загрози неплатоспроможності (абзац другий ч. 5 ст. 11 Закону про банкрутство).

Відповідно до вимог ст. 99 ГПК України в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у цьому розділі.

Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Ст. 101 ГПК України встановлено, що у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обґрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього.

Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Переглянувши вказану ухвалу в апеляційному порядку, суд апеляційної інстанції в постанові від 26.09.2016 року (з урахуванням ухвали від 21.11.2016 року про виправлення описки) дійшов висновку про необхідність її скасування та припинення провадження у справі про банкрутство ТОВ "Щедроти землі" з посиланням на ст. 80 ГПК України.

При цьому, суд апеляційної інстанції вказав на помилковість висновку суду першої інстанції про наявність підстав для порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ "Щедроти землі" за заявою самого товариства, оскільки, з матеріалів справи вбачається, що активи ТОВ "Щедроти землі" перевищують заборгованість перед кредиторами, що пред'явили свої вимоги, а тому відсутні ознаки неплатоспроможності чи загрози неплатоспроможності боржника.

Крім того, суд апеляційної інстанції зазначив, що висновок суду першої інстанції про те, що сукупна кредиторська заборгованість ТОВ "Щедроти землі" складає 420871904,27 грн. не підтверджений жодним документом, а тому не може вважатись доведеною обставиною. Довідка заявника з переліком кредиторів, складена не у відповідності з вимогами ст. 11 Закону про банкрутство, не встановлює виникнення зобов'язань перед вказаними кредиторами та жодним чином не підтверджує неплатоспроможність боржника.

Відповідно до ст. 32 ГПК України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Виходячи з вимог ст. 33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Згідно зі ст. 34 ГПК України господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Відповідно до ч. 1 ст. 11 Закону про банкрутство заява про порушення провадження у справі про банкрутство подається боржником або кредитором у письмовій формі та повинна містити:

найменування господарського суду, до якого подається заява;

ім'я або найменування боржника, його місцезнаходження або місце проживання, ідентифікаційний код юридичної особи та реєстраційний номер облікової картки платника податків (за наявності);

ім'я або найменування кредитора, його місцезнаходження або місце проживання, ідентифікаційний код юридичної особи та реєстраційний номер облікової картки платника податків (за наявності);

виклад обставин, що є підставою для звернення до суду;

перелік документів, що додаються до заяви.

Відповідно до ч. 3 вказаної статті до заяви боржника додаються також:

установчі документи боржника - юридичної особи;

бухгалтерський баланс боржника на останню звітну дату;

перелік кредиторів боржника, вимоги яких визнаються боржником, із зазначенням загальної суми грошових вимог усіх кредиторів, а також щодо кожного кредитора - його імені або найменування, його місцезнаходження або місця проживання, ідентифікаційного коду юридичної особи або реєстраційного номера облікової картки платника податків (за наявності), суми грошових вимог (загальної суми заборгованості, заборгованості за основним зобов'язанням та суми неустойки (штрафу, пені) окремо), підстав виникнення зобов'язань, а також строку їх виконання згідно із законом або договором;

перелік майна боржника із зазначенням його балансової вартості та місцезнаходження, а також загальна балансова вартість майна;

перелік майна, що перебуває у заставі або є обтяженим у інший спосіб, його місцезнаходження, вартість, а також інформація про кредиторів, на користь яких вчинено обтяження майна боржника, їх ім'я або найменування, місцезнаходження або місце проживання, ідентифікаційні коди юридичних осіб або реєстраційний номер облікової картки платника податків (за наявності), суми їх грошових вимог, підстави виникнення зобов'язань, а також строки їх виконання згідно із законом або договором;

довідка органів приватизації (органів, уповноважених управляти об'єктами державної власності) стосовно наявності або відсутності на балансі підприємства, щодо якого порушено справу про банкрутство, державного майна, що в процесі приватизації (корпоратизації) не увійшло до його статутного капіталу;

перелік осіб, що мають невиконані зобов'язання перед боржником, із зазначенням вартості таких зобов'язань, терміну виконання та підстав виникнення;

відомості про всі рахунки боржника, відкриті в банках та інших фінансово-кредитних установах, їх реквізити;

відомості про всі рахунки, на яких обліковуються цінні папери, що належать боржнику, їх реквізити;

протокол загальних зборів (конференції) працівників боржника, відповідне рішення первинної профспілкової організації боржника (за наявності кількох первинних організацій - їхнє спільне рішення), на яких обраний представник працівників боржника для участі у справі про банкрутство, якщо такі збори (конференція) відбулися до подачі заяви боржника до господарського суду;

копія спеціального дозволу на провадження діяльності, пов'язаної з державною таємницею, а в разі закінчення терміну дії такого дозволу - довідка про наявність у боржника матеріальних носіїв секретної інформації (технічної документації, виробів, їхніх дослідних зразків тощо);

рішення власника майна (органу, уповноваженого управляти майном) боржника про звернення до господарського суду із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство;

інші документи, які підтверджують неплатоспроможність боржника.

Апеляційний господарський суд, переглянувши в апеляційному порядку ухвалу господарського суду Івано-Франківської області від 07.06.2016 року у справі № 909/423/16 прийшов до висновку, що довідка заявника з переліком кредиторів складена не у відповідності з вимогами ст. 11 Закону про банкрутство, не встановлює виникнення зобов'язань перед вказаними кредиторами та жодним чином не підтверджує неплатоспроможність боржника.

Колегія суддів Вищого господарського суду України, погоджуючись із вказаними висновками апеляційного господарського суду, вважає за необхідне звернути увагу і на те, що в силу вимог ч. 1 ст. 11 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні" фінансову звітність підписують керівник та бухгалтер підприємства.

До заяви про порушення справи про банкрутство були додані бухгалтерський баланс боржника на останню звітну дату (31.03.2016 року) та звіт про фінансові результати за І квартал 2016 року, підписані керівником ОСОБА_7 (відомості про якого містяться у Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань), підпис головного бухгалтера на вказаних документах фінансової звітності відсутня, інформація про те, що на підприємстві відсутня посада бухгалтера, а виконання обов'язків бухгалтера і ведення бухгалтерського обліку підприємства покладено на директора ТОВ "Щедроти землі" - також відсутня.

Відповідно до пункту 1 постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 23.03.2012 року № 6 "Про судове рішення" рішення з господарського спору повинно прийматись у цілковитій відповідності з нормами матеріального і процесуального права та фактичними обставинами справи, з достовірністю встановленими господарським судом, тобто з'ясованими шляхом дослідження та оцінки судом належних і допустимих доказів у конкретній справі.

У ч. 7 ст. 16 Закону про банкрутство зазначено, що суд відмовляє в порушенні провадження у справі про банкрутство, якщо:

заявником не доведено наявності підстав для порушення провадження у справі про банкрутство;

вимоги кредитора є повністю забезпеченими майном боржника;

вимоги кредитора свідчать про наявність спору про право, який підлягає вирішенню у порядку позовного провадження; вимоги кредитора (кредиторів) задоволені боржником у повному обсязі до підготовчого засідання суду;

відсутня хоча б одна з підстав, передбачених частиною третьою статті 10 цього Закону;

за наявності підстав, передбачених статтею 15 цього Закону.

Вказаний перелік підстав для відмови в порушенні провадження у справі про банкрутство є вичерпний.

Підстави для припинення провадження у справі про банкрутство встановлені ст. 83 Закону про банкрутство, а також субсидіарно може бути застосована ст. 80 ГПК України.

З аналізу наведених норм права вбачається, що саме на цих етапах провадження у справі про банкрутство необхідно дати оцінку доводам сторін щодо наявності підстав для порушення провадження у справі про банкрутство та за відсутності таких згідно з вимогами Закону про банкрутство суд відмовляє у порушенні провадження у справі про банкрутство, а не припиняє таке провадження.

За таких обставин, враховуючи відсутність всіх необхідних підстав, визначених Законом про банкрутство для порушення провадження у справі про банкрутство, процесуальним наслідком скасування ухвалу господарського суду Івано-Франківської області від 07.06.2016 року про порушення провадження у справі № 909/423/16, є відмова в порушенні провадження у справі про банкрутство, а не припинення провадження.

Наведене відповідає повноваженням апеляційного господарського суду, наданим останньому ст. ст. 99, 101 ГПК України в сукупності з ч. 7 ст. 16 Закону про банкрутство.

Відповідно до п. 5 ч. 1 ст. 1119 ГПК України суд касаційної інстанції за результатами розгляду касаційної скарги має право змінити рішення першої інстанції або постанову апеляційної інстанції.

Керуючись статтями 1117, 1119 - 11113 ГПК України, Вищий господарський суд України

ПОСТАНОВИВ :

Касаційну скаргу Арбітражного керуючого Демчана Олександра Івановича задовольнити частково.

Постанову Львівського апеляційного господарського суду від 26.09.2016 року у справі № 909/423/16 змінити.

Абзац третій резолютивної частини постанови Львівського апеляційного господарського суду від 26.09.2016 року у справі № 909/423/16 викласти у наступній редакції: "відмовити у порушенні провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Щедроти землі".

В іншій частині постанову Львівського апеляційного господарського суду від 26.09.2016 року у справі № 909/423/16 залишити без змін.

Головуючий: Погребняк В.Я. Суддя Панова І.Ю. Суддя Поляков Б.М.