ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

28 лютого 2017 року Справа № 922/2250/16 Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

Головуючого - Ткаченко Н.Г.

Суддів - Білошкап О.В.

Катеринчук Л.Й.

За участю представників: ПАТ "Європейський газовий банк" в особі Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "Європейський газовий банк" - Мушкало С.М., ТОВ "ОРР "Жуляни" - Панченка Є.В., Суліми Ю.О.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Києві касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Європейський газовий банк" в особі Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію Публічного акціонерного товариства "Європейський газовий банк" - Оберемко Р.А.

на постанову Харківського апеляційного господарського суду від 24.11.2016 та постанову Господарського суду Харківської області від 01.08.2016 по справі № 922/2250/16 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Оптово-роздрібний ринок "Жуляни",-

В С Т А Н О В И В:

Ухвалою господарського суду Харківської області від 18.07.2016 по справі № 922/2250/16 порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ "Оптово-роздрібний ринок "Жуляни", в порядку ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

Постановою господарського суду Харківської області від 01.08.2016 по справі № 922/2250/16 боржника - ТОВ "Оптово-роздрібний ринок "Жуляни" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру та ліквідатором банкрута призначено голову ліквідаційної комісії Шабас Г.В.

Доповідач- суддя Ткаченко Н.Г.

Постанову Харківського апеляційного господарського суду від 24.11.2016 по справі № 922/2250/16 постанову Господарського суду Харківської області від 01.08.2016 залишено без змін.

В касаційній скарзі ПАТ "Європейський газовий банк" в особі Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "Європейський газовий банк" - Оберемко Р.А. просить скасувати постанову Харківського апеляційного господарського суду від 24.11.2016 та постанову Господарського суду Харківської області від 01.08.2016 по справі № 922/2250/16, посилаючись на те, що вони постановлені з порушенням норм матеріального та процесуального права, прийнявши нове рішення яким провадження у справі про банкрутство ТОВ "Оптово-роздрібний ринок "Жуляни" припинити.

У відзиві на касаційну скаргу ліквідатор банкрута - ТОВ "Оптово-роздрібний ринок "Жуляни" проти поданої скарги заперечує та просить оскаржувані судові рішення залишити без змін.

Заслухавши доповідь судді Ткаченко Н.Г.,пояснення представників ПАТ "Європейський газовий банк" в особі Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "Європейський газовий банк" та ТОВ "ОРР "Жуляни", перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи касаційної скарги, колегія суддів дійшла висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню, з наступних підстав.

Провадження по даній справі про банкрутство ТОВ "Оптово-роздрібний ринок "Жуляни" здійснюється за ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції, чинній після 19 січня 2013.

Згідно ст. 41 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Відповідно до ст.1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" банкрутство - визнана господарським судом неспроможність боржника відновити свою платоспроможність за допомогою процедур санації та мирової угоди і погасити встановлені у порядку, визначеному цим Законом, грошові вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури.

Неплатоспроможність - це неспроможність суб'єкта підприємницької діяльності виконати після настання встановленого строку грошові зобов'язання перед кредиторами не інакше, як через відновлення його платоспроможності.

Відповідно до вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" під ліквідацією розуміється припинення суб'єкта підприємницької діяльності, визнаного господарським судом банкрутом, з метою здійснення заходів щодо задоволення в порядку цього Закону вимог кредиторів шляхом продажу його майна.

Згідно ч.2 ст.95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" за результатами розгляду заяви про порушення справи про банкрутство юридичної особи, майна якої недостатньо для задоволення вимог кредиторів, господарський суд визнає боржника, який ліквідується, банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом для призначення розпорядника майна. Обов'язки ліквідатора можуть бути покладені на голову ліквідаційної комісії (ліквідатора) незалежно від наявності у нього статусу арбітражного керуючого. Вирішення питання щодо визнання боржника банкрутом здійснюється в судовому засіданні, що проводиться не пізніше чотирнадцяти днів після порушення провадження у справі в загальному порядку, визначеному цим Законом.

Тому, при винесені постанови про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, суд в обов'язковому порядку повинен з'ясувати актив і пасив боржника.

Згідно ч.5 ст.11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" боржник зобов'язаний звернутись в місячний строк до господарського суду з заявою про порушення справи про банкрутство у разі, якщо під час ліквідації боржника не у зв'язку з процедурою банкрутства встановлено неможливість боржника задовольнити вимоги кредиторів у повному обсязі.

Відповідно до ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Обов'язковою умовою звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство є дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України.

Відповідно до ч.1 п.1 ст.110 ЦК України юридична особа ліквідується за рішенням її учасників або органу юридичної особи, уповноваженого на це установчими документами, в тому числі, у зв'язку із закінченням строку, на який було створено юридичну особу, досягнення мети, для якої її створено, а також в інших випадках, передбачених установчими документами.

Згідно ч.3 ст.110 ЦК України, якщо вартість майна юридичної особи є недостатньою для задоволення вимог кредиторів, юридична особа ліквідується в порядку, встановленому законом про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.

Відповідно до ч.1 ст.105 ЦК України учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, зобов'язані протягом трьох робочих днів з дати прийняття рішення письмово повідомити орган, що здійснює державну реєстрацію.

Згідно ч.5 ст.105 ЦК України строк заявлення кредиторами своїх вимог до юридичної особи, що припиняється, не може становити менше двох і більше шести місяців з дня оприлюднення повідомлення про рішення щодо припинення юридичної особи.

Відповідно до ч. 3 та ч. 4 ст. 111 ЦК України, під час проведення заходів щодо ліквідації юридичної особи до завершення строку пред'явлення вимог кредиторів ліквідаційна комісія (ліквідатор) закриває рахунки, відкриті у фінансових установах, крім рахунка, який використовується для розрахунків з кредиторами під час ліквідації юридичної особи.

Ліквідаційна комісія (ліквідатор) вживає заходів щодо інвентаризації майна юридичної особи, що припиняється, а також майна її філій та представництв, дочірніх підприємств, господарських товариств, а також майна, що підтверджує її корпоративні права в інших юридичних особах, виявляє та вживає заходів щодо повернення майна, яке перебуває у третіх осіб.

У випадках, установлених законом, ліквідаційна комісія (ліквідатор) забезпечує проведення незалежної оцінки майна юридичної особи, що припиняється.

Ліквідаційна комісія (ліквідатор) після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, що включає відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог та результат їх розгляду. Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи, судом або органом, що прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи ( ч. 8 ст.111 ЦК України).

Згідно ч. 7 ст. 111 ЦК України, для проведення перевірок та визначення наявності або відсутності заборгованості із сплати податків, зборів, єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування, страхових коштів до Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування ліквідаційна комісія (ліквідатор) забезпечує своєчасне надання органам доходів і зборів та Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування документів юридичної особи (її філій, представництв), у тому числі первинних документів, регістрів бухгалтерського та податкового обліку.

До моменту затвердження ліквідаційного балансу ліквідаційна комісія (ліквідатор) складає та подає органам доходів і зборів, Пенсійного фонду України та фондів соціального страхування звітність за останній звітний період.

Статтею 78 Податкового Кодексу України, передбачено порядок проведення документальних позапланових перевірок, зокрема, відповідно до п.п. 78.1.7 документальна позапланова перевірка здійснюється якщо розпочато процедуру реорганізації юридичної особи (крім перетворення), припинення юридичної особи або підприємницької діяльності фізичної особи - підприємця, закриття постійного представництва чи відокремленого підрозділу юридичної особи, в тому числі іноземної компанії, організації, порушено провадження у справі про визнання банкрутом платника податків або подано заяву про зняття з обліку платника податків.

Як вбачається із матеріалів справи та встановлено судами обох інстанцій, 12.04.2016 загальними зборами учасників ТОВ "ОРР "Жуляни", засновником підприємства ОСОБА_8 (100% статутного капіталу), прийнято рішення про припинення діяльності товариства шляхом його ліквідації, створено ліквідаційну комісію та призначено головою ліквідаційної комісії Шабаса Г.В.

Зазначене рішення загальних зборів 13.04.2016 направлено реєстратору, разом із документами, що надаються юридичною особою державному реєстратору для проведення реєстраційної дії "Внесення рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу щодо припинення юридичної особи в результаті ліквідації".

Крім того, у офіційному друкованому засобі масової інформації Урядовий кур`єр" № 90 (5710) від 14.05.2016 опубліковано оголошення про припинення діяльності ТОВ "ОРР "Жуляни" у зв'язку з ліквідацією, в оголошені також зазначено про кінцевий строк прийняття претензій кредиторів до 14.06.2016.

В подальшому, ліквідатором боржника повідомлено ДПІ у Соломенському районі ГУ ДФС у м. Києві про рішення власника щодо ліквідації ТОВ "ОРР "Жуляни" та направлено заяву про ліквідацію юридичної особи за формою 8-ОПП. Крім того, ліквідатором було повідомлено про припинення діяльності ТОВ "ОРР "Жуляни" : Відділення виконавчої дирекції ФСС від НВВ та ПЗ у Харківському районі Харківської області, Харківський обласний центр зайнятості, Харківську районну виконавчу дирекцію ФСС з ТВН щодо наявності/відсутності заборгованості перед державою.

Згідно проведеної інвентаризації майна, ліквідатором боржника виявлено: системний блок DС Е6700/G41/2048 2607128, асфальтове покриття 2, бетономішалка Аltrad 145 NG 2607130, блокпост лабораторія (35,1 м2), будівля бондарного цеху (1165,1м2), забор 4, зварювальний апарат, КПП 5, накриття під лінію засолки 81, нежитлові приміщення з №1 по №7 (236,3 м2), при цьому встановлено відсутність нематеріальних активів, товарно-матеріальних цінностей на складі, готівкових та безготівкових коштів у касі та на рахунках, цінностей та бланків документів суворої звітності, бібліотечних фондів.

Балансова вартість виявленого в ході інвентаризації майна боржника, становить 2 819 978,84 грн., разом з тим, частина цього майна перебуває у іпотеці ПАТ "Європейський газовий банк", згідно іпотечних договорів .

Ліквідатором встановлено дебіторську заборгованість на загальну суму 18 718 791 грн. та встановлено відсутність у боржника заборгованості із виплати заробітної плати, а також те, що підприємство боржника не має філій та представництв.

Згідно даних бухгалтерського обліку та заявлених вимог кредиторів, ліквідатором було складено реєстр вимог кредиторів на загальну суму 269 602 772,82 грн.

Із проведеного аналізу фінансово-господарського стану товариства, вбачається, що ліквідатором не було виявлено наявності ознак фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства з боку керівництва або іншої сторони.

Після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторів та за результатами здійснення інвентаризації, ліквідаційною комісією було складено проміжний ліквідаційний баланс ТОВ "ОРР "Жуляни", згідно якого пасив боржника становить 269 602 772,82 грн., актив - 21 538 770,65 грн.

Проміжний ліквідаційний баланс було складено та затверджено 05.07.2016 і загальними зборами засновників ТОВ "ОРР "Жуляни" прийнято рішення звернутись до господарського суду першої інстанції із заявою про порушення провадження по справі про банкрутство ТОВ "ОРР "Жуляни".

Враховуючи вище викладене, господарський суд першої інстанції дійшов висновку, що вартості майна боржника - ТОВ "ОРР "Жуляни" недостатньо для задоволення вимог кредиторів, так як кредиторська заборгованість перевищує активи боржника, що підтверджується належними та допустимими доказами, а оскільки головою ліквідаційної комісії, до звернення із заявою про порушення провадження по справі про банкрутство ТОВ "ОРР "Жуляни" до суду, було дотримано всіх вимог ЦК України та ГК України щодо добровільної ліквідації, то наявні правові підстави для визнання боржника - ТОВ "Оптово-роздрібний ринок "Жуляни" банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Відповідно до вимог ст. 99 ГПК України в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у цьому розділі.

Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Згідно ст. 101 ГПК України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обґрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього.

Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Харківський апеляційний господарський суд, переглядаючи справу в апеляційному порядку, належним чином перевіривши матеріали та фактичні обставини справи, давши належну оцінку зібраним по справі доказам, доводам та запереченням сторін, дійшов правильного висновку , що постанова суду першої інстанції від 01.08.2016, якою визнано боржника банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру, прийнята судом першої інстанції у відповідності до фактичних обставин та вимог закону і підстав для її зміни чи скасування не вбачається.

Відповідно до ст. 1117 ГПК України переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.

Касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

З огляду на наведене вище, колегія суддів дійшла висновку, що постанова Харківського апеляційного господарського суду від 24.11.2016 та постанова Господарського суду Харківської області від 01.08.2016 по справі № 922/2250/16 прийняті у відповідності до фактичним обставин і вимог Закону, а тому підстав для їх скасування не вбачається.

Доводи касаційної скарги не спростовують висновків суду, які викладені в оскаржуваних судових рішеннях.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 1115, 1117- 1119, 11110 - 11113 ГПК України, Вищий господарський суд України, -

П О С Т А Н О В И В:

Касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Європейський газовий банк" в особі Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію Публічного акціонерного товариства "Європейський газовий банк" - Оберемко Р.А. залишити без задоволення.

Постанову Харківського апеляційного господарського суду від 24.11.2016 та постанову Господарського суду Харківської області від 01.08.2016 по справі № 922/2250/16 залишити без змін.

Головуючий - Ткаченко Н.Г.

Судді - Білошкап О.В.

Катеринчук Л.Й.