Как бороться с исполнительной надписью нотариуса в 2024 году (выводы Верховного Суда за 2023 – март 2024)

Уникальный подход для отмены надписи не требуется, поскольку процедура отмены проходит как "по инструкции" и по одним и тем же основаниям, меняется только название нотариуса, номер договора и сумма долга.

Исполнительная надпись нотариуса - это классика как с должников взимаемые и взимаемые долги, при этом арестовываются карточные счета, имущество, последнее продается на электронных торгах СЕТАМ в счет погашения долга. Как с этим бороться, показываю сегодня в режиме ответов. Напоминаю, что выводы Верховного Суда обязательны для судов Украины и должностных лиц государственных органов. Поэтому ответы обосновываю указанными выводами. Используй их в своем деле.

Ну что ж, дорогой читатель, начинаем, вопросы, которые будут рассматриваться:

Если апелляционный суд не установил, что расчет задолженности подан нотариусу не включает в себя расчет по долгу по телу кредита

Реально ли взыскать моральный вред при отмене исполнительной надписи нотариуса

Исполнитель должен обратиться за разрешением органа опеки и попечительства для реализации жилья, право на которое имеет дети

Что делать если в письменном требовании о досрочном погашении кредита сумма долга не соответствует сумме долга, указанной в заявлении об издании исполнительной надписи и меньше, чем в самой надписи

Если процентная ставка по долгу указана в расчете задолженности не соответствует кредитному договору, на основании которого выдана надпись

Должен ли нотариус при составлении надписи на недвижимость проверять наличие запретов, обременений

Арест недвижимости в рамках уголовного производства препятствует выдаче исполнительной надписи нотариуса

Если размер пени, указанный в надписи, не отвечает условиям кредитного договор

Если в договоре займа указано, что для получения исполнительной надписи не нужно направлять должнику требование о возврате долга, то нотариус имеет право принять надпись

Ненадлежащая оценка доказательств апелляционным судом может служить основанием для победы в Верховном Суде

Совершение исполнительной надписи прерывает исковую давность по поводу обращения взыскания на ипотеку

Суд должен указать в решении, действительно ли на момент совершения нотариусом исполнительной надписи должник имел бесспорную задолженность перед взыскателем

Наличие спора в суде по иску кредитора к должнику о взыскании кредитного долга опровергает бесспорность задолженности и, как следствие, неправомерность надписи.

Какие документы подтверждают неоспоримость задолженности

Когда следует считать должным образом получение ипотекодателем уведомления (требования) о досрочном погашении долга

Как правильно определить начало отсчета исковой давности для отмены исполнительной надписи

Как правильно определить начало отсчета исковой давности для обращения взыскания на предмет ипотеки на основании надписи

Факт обращения банка в суд с иском о взыскании кредитной задолженности и возврат этого иска судом является действием, удостоверяющим изменение срока выполнения основного обязательства

Знакомство должника с материалами исполнительного производства свидетельствует, что именно с этой даты начался отсчет исковой давности для отмены надписи

Если должник не получал уведомления банка о погашении задолженности и намерении банка обратить взыскание на предмет ипотеки, путем осуществления надписи, а также банком было продлено начисление процентов после изменения срока возврата кредита – это может свидетельствовать, что задолженность бесспорна

Если суд первой инстанции отказал в истребовании исполнительного производства - это будет причиной отмены Верховным Судом решения суда первой инстанции

Если суды предыдущих инстанций не обеспечили полное и всестороннее рассмотрение дела, которое должен сделать Верховный Суд

Верховный Суд может устанавливать новые обстоятельства, не установленные судами предыдущих инстанций, давать оценку доказательствам, не исследовавшимся судами предыдущих инстанций

Исполнительную надпись нотариуса по лизинговым платежам можно отменить на основании, что нотариусу не был представлен полный пакет документов

Если должник в суде не опроверг расчет задолженности, не предоставил доказательств частичного или полного погашения задолженности

Если надпись выдана на основании кредитного договора, не удостоверенного нотариально

Нотариус наделен полномочиями по проверке задолженности по аграрной расписке.

Если срок выполнения финансовой аграрной расписки настал, но отсутствует надпись "Выконано", доказательств выполнения финансовой аграрной расписки отсутствуют, можно ли на этом основании получить надпись

Совершение надписи ранее тридцатидневного срока с даты отправления должнику письменного требования об осуществлении надписи долг по которому возник по аграрной расписке, будет нарушением

Представление банком письменного требования о досрочном погашении всего долга по кредиту прекращает начисление процентов

Действующее законодательство не обязывает нотариуса вызывать должника и выяснять наличие или отсутствие его возражений против требований кредитора

Если банк не докажет надлежащими и допустимыми доказательствами направления должнику и получения последним требования об устранении нарушений по договору кредита, к чему это может привести

Как действовать суду, если нотариус ответил, что не может предоставить в суд истребовании документы, согласно которым принята надпись, поскольку они уничтожены

Можно ли принять надпись относительно уволенного с военной службы за причиненный материальный ущерб государству

Мог ли должник узнать надпись с момента ареста его недвижимого имущества на основании постановления исполнителя в исполнительном производстве открытом за надписью

Нужно ли, чтобы должник доказал в суде тот факт, что он не мог раньше узнать о нарушении своих прав надписью

Наличие спора в суде по иску кредитора к должнику о взыскании суммы задолженности по кредитному договору не опровергает заключения о бесспорности задолженности и не свидетельствует о неправомерности надписи

Обращение кредитора в суд является основанием для признания спорной задолженности

Если суд удовлетворит иск с основания, которое не было указано в иске

Если надпись была осуществлена на нотариально удостоверенном договоре залога, а не на кредитном договоре

Если банк требование об устранении нарушений должнику не направлял

Для обращения взыскания на залоговое авто необходимо в письменном виде уведомить должника и зарегистрировать в Реестре сведения об обращении взыскания по обеспечительному обременению

Дела об отмене надписи должны рассматриваться судами по искам именно должников к взыскателям

Участие в деле нотариуса как соответчика приведет к неправильному решению судебного дела?

Что должен должник доказать в суде для отмены надписи

Можно ли надпись получить по долгу по письменной расписке

Если отсутствуют документы для подтверждения, что должник отказался от получения почтовой корреспонденции

Как отменить надпись, изданную на выполнение простого векселя

Если суд признает противоправными действия нотариуса по принятию надписи – это будет основанием, чтобы привлечь нотариуса к ответственности

В период действия карантина с целью предотвращения распространения коронавирусной болезни (COVID-19) неправомерно было взимать штраф за невыполнение денежных обязательств, что делает невозможным бесспорность задолженности.

А вот уже и ответы:

Если апелляционный суд не установил, что расчет задолженности поданный нотариусу не включает в себя расчет по долгу по телу кредита?

В таком случае решение апелляционного суда подлежит отмене Верховным Судом и направление дела на новое рассмотрение в апелляционную инстанцию, поскольку суд не установил, была ли фактически задолженность именно такого размера, как указано в спорной надписи, на время совершения нотариусом этой надписи (постановление Верховного Суда от 05.04.23 дело №444/917/20).

Реально ли взыскать моральный вред при отмене исполнительной надписи нотариуса?

Нет, поскольку "игра не стоит свеч", учитывая, что суду с учетом статей 1166, 1167, 1174 Гражданского кодекса нужно доказать следующее (желательно письменными доказательствами):

• факт причинения вреда должнику и чем это подтверждается;

• противоправность действий причинителя вреда (взыскателя или нотариуса) и его вина,

• причинная связь между противоправным действием взыскателя и негативными последствиями.

Отсутствие хотя бы одного из таких элементов исключает ответственность за причинение вреда (Верховный Суд от 22.12.21 296/3325/20).

Следует отметить, что моральным вредом определяются страдания, причиненные гражданину вследствие физического или психического воздействия, что привело к ухудшению или лишению возможности реализации им своих привычек, ухудшению отношений с окружающими людьми, другим негативным последствиям морального характера (статья 23 Гражданского кодекса).

Определение размера возмещения зависит от таких факторов, как характер и объем страданий (физической боли, душевных и психических страданий и т.п.), понесенных истцом (должником), возможности восстановления неимущественных потерь, их продолжительность, тяжесть вынужденных изменений в его жизненных и общественных отношениях, степень снижения престижа, репутации, время и усилия, необходимые для восстановления предыдущего состояния и возможность восстановления в необходимом или полном объеме.

То есть, суд должен выяснить все доводы истца об обосновании им как обстоятельств причинения, так и размера морального вреда, исследовать предоставленные доказательства, оценить их и определить конкретный размер морального вреда с учетом принципов верховенства права, требования разумности, взвешенности и справедливости (Верховный Суд от 20.09.18 дело 686/23731/15, от 05.04.23 дело 308/13418/20).

Исполнитель должен обратиться за разрешением органа опеки и попечительства для реализации жилья, право на которое есть дети?

Да, исполнитель должен получить указанное разрешение, это предусмотрено требованиями Закона №1404-VIII, Закона №2623-IV, а также положениями Инструкции по организации принудительного исполнения решений и Порядка реализации арестованного имущества, а именно: в случае передачи на реализацию недвижимого имущества, право собственности или право пользования которым имеют дети, государственный исполнитель или частный исполнитель обязан получить предварительное согласие органа опеки и попечительства или соответствующее решение суда, о котором, в частности, отмечает в заявлении на реализацию арестованного имущества (Верховный Суд дело 755/12052/19 , от 31.05.22 дело 380/6558/20, от 05.04.23 дело 308/13418/20 и от 29.02.24 дело 320/1771/19).

Такое согласие установлено для дополнительного обеспечения защиты прав ребенка.

При этом, полномочия исполнителя не имеют характера и объемов, которые имеет суд. Обязанности и права исполнителей, закрепленные в статье 18 Закона об исполнительном производстве, не соответствуют широте полномочий и обязанностей суда для разрешения судебных споров. К примеру, статья 19 Семейного кодекса предусматривает право суда не согласиться с заключением органа опеки и попечительства. В то время как закон об исполнительном производстве, такими полномочиями исполнителя не наделяет.

Также исполнитель лишен возможности устанавливать есть ли в собственности несовершеннолетних детей, местожительство которых зарегистрировано в квартире, подлежащей реализации в рамках исполнительного производства, другое жилое помещение, имеют ли они право пользования другим жилым помещением. Для решения подобных вопросов исполнитель должен обращаться в органы опеки и попечительства для получения соответствующего разрешения, которое должно учитывать наилучшую защиту прав несовершеннолетних детей.

Следовательно, исполнитель не может самостоятельно обеспечить тот же уровень защиты соответствующих прав несовершеннолетних детей, который может обеспечить суд.

Учитывая вышесказанное, получение исполнителем соответствующего разрешения органа опеки и попечительства является обязательным в силу самого факта существования права собственности или права пользования несовершеннолетнего ребенка в отношении недвижимого имущества, реализуемого в рамках исполнительного производства. Защита соответствующих прав несовершеннолетнего ребенка обеспечивает орган опеки и попечительства в пределах своих полномочий, принимая решение о предоставлении указанного разрешения или отказе в предоставлении указанного разрешения исполнителю, а также суд в случае обращения к нему уполномоченного лица относительно действий исполнителя и/или органа опеки и попечительства.

ВИДЕО В ТЕМУ: Що робити після скасування виконавчого напису нотаріуса?

Что делать если в письменном требовании о досрочном погашении кредита сумма долга не соответствует сумме долга, указанной в заявлении об издании исполнительной надписи и меньше, чем в самой надписи?

• нужно установить причину таких разногласий в досудебном порядке. Если в пользу должника, то указать эти основания в иске для отмены надписи;

• таковая причина устанавливается на основании данных: условий кредитного контракта; дать получение требования по погашению долга; содержание надписи;

• в судебном порядке истребовать у нотариуса документы из которых принята надпись, там должен быть расчет задолженности и проверить его.

Если процентная ставка по долгу указана в расчете задолженности не соответствует кредитному договору, на основании которого выдана надпись?

Если не предоставлены нотариусу данные на основании чего изменена процентная ставка - это играет в пользу должника для отмены надписи. Для этого следует указать данное обстоятельство в своем иске как основание для отмены надписи.

Должен ли нотариус при составлении надписи на недвижимость проверять наличие запретов, обременений?

Такая обязанность у нотариуса отсутствует, потому можно не проверять.

Арест недвижимости в рамках уголовного производства препятствует выдаче исполнительной надписи нотариуса?

Арест принятый в рамках уголовного производства не препятствует выдаче исполнительной надписи нотариуса, поскольку такой арест не свидетельствует о запрете на совершение надписи (Верховный Суд от 08.03.23 дело 916/1369/22).

Если размер пени, указанный в надписи, не отвечает условиям кредитного договора?

Это говорит о том, что на момент осуществления нотариусом спорной исполнительной надписи задолженность должника не была бесспорной, в частности, была меньше размера, чем указано в надписи (Верховный Суд от 10.01.23 дело 619/4933/20).

ВИДЕО БОНУС: Остапенко, Гуревич, Личук: основания отмены исполнительных надписей нотариусов, судебная практика

Если в договоре займа указано, что для получения исполнительной надписи не нужно направлять должнику требование о возврате долга, то нотариус имеет право принять надпись?

Должник согласился и принял его условия, в том числе где стороны обусловили право заимодателя обратиться к нотариусу за исполнением исполнительной надписи без дополнительного предупреждения (требования).

Есть. в договоре займа стороны по собственному усмотрению урегулировали свои отношения по обращению заимодателя за получением исполнительной надписи нотариуса по результатам наступления срока возврата ссуды и невыполнения обязательств по возврату денег.

В этом случае доводы должника о неполучении требования о возврате долга необоснованны (Верховный Суд от 01.03.23 дело 592/1733/22).

Ненадлежащая оценка доказательств апелляционным судом может служить основанием для победы в Верховном Суде?

Не может быть, поскольку оценка доказательств сделана как судом первой, так и судом апелляционной инстанций, то Верховный Суд не наделен полномочиями вмешиваться в такую оценку.

Согласно правовому заключению, изложенным в постановлении Верховного Суда от 16.01.19 по делу 373/2054/16, если нарушений порядка предоставления и получения доказательств в суде первой инстанции апелляционный суд не установил, а оценка доказательств сделана как судом первой, так и судом апелляционной инстанций, то суд кассационной инстанции не наделен полномочиями вмешиваться в оценку доказательств (аналогичное заключение поддержало Верховный Суд от 22.02.23 дело 199/1467/21).

Совершение исполнительной надписи прерывает исковую давность по поводу обращения взыскания на ипотеку?

Совершение исполнительной надписи не прерывает исковую давность (Верховный Суд от 19.01.23 дело 757/57789/20).

ВИДЕО В ТЕМУ: Как договориться с банком, коллекторами, мфо во время войны

Суд должен указать в решении, действительно ли на момент совершения нотариусом исполнительной надписи должник имел бесспорную задолженность перед взыскателем?

Для правильного применения положений статей 87, 88 Закона Украины «О нотариате» суд должен проверить доводы сторон в полном объеме и установить и указать в решении, действительно ли на момент совершения нотариусом исполнительной надписи должник имел бесспорную задолженность перед взыскателем, т.е. не может быть признанна задолженность вообще, была ли задолженность именно такого размера, как указано в исполнительной надписи, и не было ли разрешенных по существу споров относительно задолженности или ее размера на время совершения нотариусом исполнительной надписи (Верховный Суд от 27.03.19 дело 137/1666/16, 02.07.19 и дело 916/3006/17)

Наличие спора в суде по иску кредитора к должнику о взыскании кредитного долга опровергает бесспорность задолженности и, как следствие, неправомерность надписи?

Не опровергает, поскольку решая вопрос о правомерности совершения надписи в смысле статьи 88 Закона «О нотариате» следует учитывать, что наличие спора в суде по иску кредитора к должнику о взыскании суммы задолженности не опровергает заключения о бесспорности задолженности этого должника и никаким образом надписи (Верхов от 29.09.20 дело 757/13243/17).

Какие документы подтверждают неоспоримость задолженности?

Список следующий:

• кредитный договор, нотариально удостоверенный договор ипотеки (если надпись принимается в отношении ипотечного имущества);

• расчет задолженности по кредитному договору,

• письменное требование о необходимости погашения задолженности (досрочно) с расчетным документом о предоставлении услуг почтовой связи и описание вложения, подтверждающих направление и получение должником письменного требования об устранении нарушения исполнения обязательства. Такое требование можно вручить должнику лично, получив от последнего на втором экземпляре требования подпись в подтверждение получения с проставлением даты такого получения. Этот второй экземпляр и нужно будет предоставить нотариусу. Должник должен быть поставлен в известность не менее чем за 30 дней до совершения исполнительной надписи о нарушении кредитных обязательств и ликвидировать допущенные нарушения или обжаловать выставленное требование в судебном порядке или выставить возражения кредитору. Если ни одно из этих действий не выполнено, задолженность считается бесспорной.

Нотариус при совершении исполнительной надписи не устанавливает права и обязанности участников правоотношений, а лишь проверяет наличие необходимых документов (Верховный Суд от 17.03.21 361/1488/19).

Когда следует считать должным образом получение ипотекодателем уведомления (требования) о досрочном погашении долга?

Следует считать осуществленным должным образом при условии, что он получил или должен получить уведомление, но не получил его по своей вине. Доказательством надлежащего осуществления сообщения может быть, в частности, уведомление о вручении почтового отправления с описанием вложения или отметка почтового отделения связи о отправке сообщения на указанный в ипотечном договоре адрес.

Приведенная норма направлена на фактическое уведомление ипотекодателя, чтобы предоставить возможность устранить нарушения, и этим предотвратить обращение взыскания на имущество (Верховный Суд от 23.06.20 дело 645/1979/15-ц, от 29.09.20 дело 757/1324).

ВИДЕО В ТЕМУ: Почему банки продают долги коллекторам, а коллектора продают долги другим коллекторам

Как правильно определить начало отсчета исковой давности для отмены исполнительной надписи?

Начало течения исковой давности может быть связано с разными юридическими фактами и их оценкой судом, нотариусом.

Общий срок обращения взыскателя к нотариусу для выдачи надписи составляет три года и определяется со дня возникновения у взыскателя права требования к должнику (Верховный Суд от 02.08.19, дело 916/3006/17, от 21.09.21, дело 910/10374/17).

Как правильно определить начало отсчета исковой давности для обращения взыскания на предмет ипотеки на основании надписи?

Отсчет начинается с даты неисполнения должником обеспеченного ипотекой обязательства.

Факт обращения банка в суд с иском о взыскании кредитной задолженности и возврат этого иска судом является действием, удостоверяющим изменение срока выполнения основного обязательства?

Не такое действие.

Знакомство должника с материалами исполнительного производства свидетельствует, что именно с этой даты начался отсчет исковой давности для отмены надписи?

Да, свидетельствует, поэтому начиная с даты ознакомления должник считается проинформированным о нарушении своих прав надписью (Верховный Суд от 21.02.18 дело 910/5226/17).

Если должник не получал уведомления банка о погашении задолженности и намерении банка обратить взыскание на предмет ипотеки, путем осуществления надписи, а также банком было продлено начисление процентов после изменения срока возврата кредита – это может свидетельствовать, что задолженность бесспорна?

В этом случае задолженность не бесспорна (Верховный Суд от 26.02.20 дело 320/545/19, от 02.07.19 дело 916/3006/17 и от 23.06.20 дело 645/1979/15).

ВИДЕО ПОМОЩЬ: ЛОМБАРДУ НЕ ПОМОГЛА ИСПОЛНИТЕЛЬНАЯ НАДПИСЬ НОТАРИУСА НА ИПОТЕЧНУЮ КВАРТИРУ

Если суд первой инстанции отказал в истребовании исполнительного производства – это будет причиной отмены Верховным Судом решения суда первой инстанции?

Да! Поскольку в этом случае судом первой инстанции безосновательно отказано в удовлетворении ходатайства о истребовании материалов исполнительного производства по исполнению спорной исполнительной надписи, по которым было бы возможно установить обстоятельства, которые должник считает необходимым исследовать для правильного разрешения дела (Верховный Суд от 28.02.24 дело 171 /22).

Если суды предыдущих инстанций не обеспечили полное и всестороннее рассмотрение дела, которое должен сделать Верховный Суд?

Решения принятые судами нужно отменить, а дело передать новый рассмотрение в суд первой инстанции

Верховный Суд может устанавливать новые обстоятельства, не установленные судами предыдущих инстанций, давать оценку доказательствам, не исследованным судами предыдущих инстанций?

Суд кассационной инстанции (Верховный суд) через свои процессуальные полномочия лишен возможности устанавливать новые обстоятельства, которые были установлены судами предыдущих инстанций, давать оценки доказательствам, которые не исследовались ранее (Верховный суд 28.02.24 дело 671/1211/22).

Исполнительную надпись нотариуса по лизинговым платежам можно отменить на основании, что нотариусу не был представлен полный пакет документов?

Да, в таком случае есть все основания для отмены, поскольку у нотариуса отсутствовал полный пакет документов в подтверждение бесспорности задолженности (Верховный Суд от 31.01.24 cправа 910/10490/22).

Если должник в суде не опроверг расчет задолженности, не предоставил доказательства частичного или полного погашения задолженности?

Если именно ненадлежащий расчет был единственным основанием указанным в иске для отмены надписи - это в случае не опровержения в порядке указанного расчета приведет к тому, что суд откажет должнику в иске и тем самым надпись останется действовать (Верховный Суд от 07.12.23 дело 331/ 427/22).

ВИДЕО БОНУС: Обзор дел отмена исполнительной надписи нотариуса 2023 - март 2024

Если надпись выдана на основании кредитного договора, не удостоверенного нотариально?

Поэтому имеющиеся основания для признания исполнительной надписи нотариуса не подлежащим исполнению в связи с несоблюдением условий совершения исполнительной надписи относительно представления взыскателем документов в подтверждение бесспорной задолженности должника, поскольку кредитный договор (ссуды) должен быть обязательно нотариально удостоверен (Верховный Суд от 06.12.23 (дело 299/5183/21).

Нотариус наделен полномочиями по проверке задолженности по аграрной расписке?

Нотариус не наделен полномочиями по проверке действительной суммы имеющейся у должника задолженности по аграрной расписке, а обязан проверить только три обстоятельства: наступление срока возврата долга по расписке; отсутствия на аграрной расписке надписи "Исполнено"; направление кредитором должнику письменного требования об устранении нарушения исполнения обязательства (Верховный Суд от 21.11.23 дело 922/470/22).

Если срок выполнения финансовой аграрной расписки настал, но на нем отсутствует надпись "Исполнено", доказательств выполнения финансовой аграрной расписки нет, можно ли на этом основании получить надпись?

Учитывая предписания Закона "Об аграрных расписках" и Закона "О нотариате" основания обращения кредитора к нотариусу для совершения исполнительных надписей безусловны (Верховный Суд от 21.11.23 дело 922/470/22).

Совершение надписи ранее тридцатидневного срока с даты отправления должнику письменного требования об осуществлении надписи долг по которому возник по аграрной расписке, будет нарушением?

Нет, да 30 срок предусмотрен исключительно в отношении нарушений ипотечного договора, а не аграрной расписки. Поэтому ошибочно считать нарушение Порядка совершения нотариальных действий, если надпись совершена раньше тридцатидневного срока с даты отправления должнику письменного требования (Верховный Суд от 21.11.23 дело 922/470/22).

ВИДЕО В ТЕМУ: ПОВЫСЬ КАЧЕСТВО СВОЕГО РЕШЕНИЯ ВЕРХОВНЫЙ СУД

Представление банком письменного требования о досрочном погашении всего долга по кредиту прекращает начисление процентов?

Да, прекращает и потому такие проценты после предъявления требования о погашении долга не могут быть взысканы по надписи. Итак, предъявив требование, кредитор утратил право начисления предусмотренных кредитным контрактом процентов по кредиту.

Действующее законодательство не обязывает нотариуса вызывать должника и выяснять наличие или отсутствие его возражений против требований кредитора?

Не обязывает (Верховный трибунал от 10.01.23 дело 619/4933/20).

Если банк не докажет надлежащими и допустимыми доказательствами направления должнику и получения последним требования об устранении нарушений по договору кредита, к чему это может привести?

Это самостоятельным основанием для отмены исполнительной надписи, поскольку доказательства направления и получения являются обязательными документами для выдачи надписи (Верховный Суд от 16.11.23 дело 521/19849/20).

Как действовать суду, если нотариус ответил, что не может предоставить в суд истребовании документы, согласно которым принята надпись, поскольку они уничтожены?

Суд не должен ограничиваться только исследованием ответа нотариуса об уничтожении документов. Суд должен был истребовать от нотариуса акт об уничтожении, чтобы убедиться, какие документы были уничтожены, в т.ч. чтобы удостовериться было ли среди уничтоженных документов уведомление должника о задолженности и необходимости его погашения, или другие документы (обстоятельства), на которых основывается иск (Верховный Суд от 16.11.23 дело 521/19849/20).

Можно ли принять надпись относительно уволенного с военной службы за причиненный материальный ущерб государству?

Можно! Главное документально правильно оформить документы, которые следует подать нотариусу. При этом для получения исполнительной надписи командир (начальник) воинской части представляет нотариусу справку о сумме задолженности, подлежащей взысканию.

Следовательно, сумма задолженности подтверждена указанной справкой, поэтому не требует дополнительного доказывания при совершении нотариального действия, поскольку является документом, подтверждающим бесспорность задолженности.

Ссылка на отсутствие бесспорной задолженности безосновательна, поскольку, заключение служебного расследования и приказ начальника воинской части действительны и не отменены. Само собой несогласие должника с размером задолженности, подлежащее взысканию в безоговорочном порядке, не свидетельствует, что задолженность не бесспорна (Верховный Суд от 07.09.20 дело 639/4498/19, от 18.10.23 дело 682/29).

Мог ли должник узнать надпись с момента ареста его недвижимого имущества на основании постановления исполнителя в исполнительном производстве открытом по надписи?

Так, при таких обстоятельствах дата такого ареста подтверждает дату, с которой должник мог узнать спорную надпись (Верховный Суд от 18.10.23 дело 490/5763/19).

Нужно ли, чтобы должник доказал в суде тот факт, что он не мог раньше узнать о нарушении своих прав надписью?

Да! А ответчик (кредитор) должен доказать, что информацию о нарушении соответствующего права можно получить раньше. При рассмотрении дела суд должен оценить аргументы и доказательства, предоставленные сторонами для обоснования их требований и возражений, как в целом, так и каждое отдельное доказательство, предоставить обоснованный ответ на все основные аргументы сторон, а в частности, определить с какого момента должник мог узнать о нарушении его. прав, когда началось течение исковой давности и повлияло ли это к моменту предъявления иска (Верховный суд от 11.10.23 дело 344/13138/21).

Наличие спора в суде по иску кредитора к должнику о взыскании суммы задолженности по кредитному договору не опровергает вывод о бесспорности задолженности и не свидетельствует о неправомерности надписи?

Так, наличие такого спора не опровергает бесспорность задолженности и не свидетельствует о неправомерности совершения надписи (Большая Палата Верховного Суда от 15.01.20 по делу 305/2082/14-ц). Поэтому для подтверждения бесспорности задолженности следует доказывать в суде другими способами, а не только фактом наличия судебного спора по другому делу.

Обращение кредитора в суд является основанием для признания задолженности спорной?

Не такое основание! Поскольку спорность задолженности определяется не субъективным отношением кредитора или должника к ней, а объективным закреплением такого вида задолженности в соответствующих документах, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей нотариусов.

Если суд удовлетворит иск с основания, которое не было указано в иске?

Это основание для отмены такого решения в апелляционном или кассационном порядке. При обращении в суд с иском о признании исполнительной надписи не подлежащей исполнению, должник в иске указывает основания (доказательства) согласно которым он считает надпись противоправной. Именно в рамках указанных оснований (доказательств) в иске суд обязан рассмотреть дело. Когда суд решит дело по основаниям (доказательствам) не указанным в иске, в т.ч. доказательств полученных в рамках рассмотрения дела - это выход суда за рамки исковых требований, что суд не может, поскольку является нарушением части 1 статьи 13 Гражданского процессуального кодекса Украины (Верховный Суд от 20.09.23 дело 489/6071/21).

Если надпись была осуществлена на нотариально удостоверенном договоре залога, а не на кредитном договоре?

Для обращения взыскания на залоговое имущество должника нотариус осуществляет исполнительную надпись именно на договоре, устанавливающем задолженность последнего (договор займа, кредитном договоре), а не договоре об обеспечении выполнения обязательств, в частности договоре залога движимого имущества. Поэтому, отсутствие нотариального удостоверения договора займа (кредитного) делает невозможным выдачу надписи по такому договору, поскольку требуется нотариальное удостоверение договора по которому возник долг (Верховный Суд от 28.06.23 дело 758/3725/21).

Если банк требование об устранении нарушений должнику не направлял?

Это является самостоятельным и достаточным основанием для признания исполнительной надписи не подлежащей исполнению. Для этого нужно в судебном порядке истребовать у нотариуса документы на основании которых последним издана надпись. В судебном порядке исследовать эти документы и установить, направление кредитором и получение должником требования об устранении нарушений (погашении долга).

Для обращения взыскания на залоговое авто необходимо в письменном виде уведомить должника и зарегистрировать в Реестре сведения об обращении взыскания по обеспечительному обременению?

Так, необходимо это сделать, что предусмотрено статьей 24 Закона Украины «Об обеспечении требований кредиторов и регистрации обременений», а именно, обременитель, инициирующий обращение взыскания на предмет обеспечительного обременения, обязан до начала процедуры обращения взыскания зарегистрировать в Государственном реестре сведения об обращении взыскания на предмет отягощения.

Если иное не установлено настоящим Законом, обременитель, намеревающийся обратить взыскание на предмет обеспечительного обременения во внесудебном порядке, обязан направить должнику и другим обременителям, в пользу которых установлено зарегистрированное обременение, письменное уведомление о нарушении обеспеченного обременением обязательства. Уведомление направляется одновременно с регистрацией в Государственном реестре сведений об обращении взыскания на предмет обеспечительного обременения (статья 27 Закона Украины «Об обеспечении требований кредиторов и регистрации обременений»).

То есть законодатель определил, что для обращения взыскания на предмет залога необходимо в письменном виде уведомить должника и зарегистрировать в Реестре сведения об обращении взыскания на предмет обеспечительного обременения (Верховный Суд от 28.06.23 дело 201/2667/20).

Дела об отмене надписи должны рассматриваться судами по искам именно должников к взыскателям?

Да, именно должник как истец должен подать иск в суд. Указанный вывод о применении норм права в подобных правоотношениях приведен в постановлениях Верховного Суда от 12.11.20 дело 200/3452/17 и от 16.12.22 дело 639/4029/20.

Участие в деле нотариуса как соответчика приведет к неправильному решению судебного дела?

Участие в деле нотариуса в качестве соответчика не приводит к неправильному разрешению спора по существу (Верховный Суд от 19.06.23, дело 187/1718/20).

Что должен должник доказать в суде для отмены надписи?

Должен опровергнуть надлежащими и допустимыми доказательствами то, что сумма задолженности по кредитному договору на дату совершения нотариусом оспариваемой надписи была иной, чем сумма, предложенная к взысканию и предоставить доказательства такого опровержения, например частичного или полного погашения задолженности (Верховный Суд1). дело 305/2082/14-ц).

Можно ли надпись получить по долгу по письменной расписке?

Да, т.к. расписка является основанием для выдачи надписи только при условии, что расписка нотариально удостоверена.

Если отсутствуют документы для подтверждения, что должник отказался от получения почтовой корреспонденции?

Это основание отменить надпись, поскольку должна быть именно отметка "о получении" или отметка "отказ в получении".

Кстати, отметка почтового оператора о возврате почтовой корреспонденции «По истечении срока хранения» не подтверждает факт отказа адресата от получения корреспонденции, поскольку в случае отказа на бланке почтовой отправки делается соответствующая отметка «Адресат отказался» (Верховный Суд от 31.05.23 дело 750/ 11662/21).

Как отменить надпись, изданную на выполнение простого векселя?

Механизм отмены не имеет разницы, простой вексель или договор займа. В разрезе векселя следует доказать, что вексель признан в судебном порядке недействительным, или не имеет вексельной силы (имеет дефект формы) (Верховный Суд от 09.09.23 дело 911/1755/22)

Если суд признает противоправными действия нотариуса по принятию надписи – это будет основанием для привлечения нотариуса к ответственности?

Так, в помощь тебе статья 12 Закона Украины "О нотариате” Аннулирование свидетельства о праве на занятие нотариальной деятельностью"

Основанием для применения этой нормы является неоднократное нарушение нотариусом законодательства или грубое нарушение закона, нанесшее вред интересам государства, физическим и юридическим лицам при совершении нотариальных действий и/или других действий, возложенных на нотариуса в соответствии с законом, при условии, что такие нарушения установлены решением суда.

Обращаю внимание, что такое нарушение нужно установить решением суда! Поскольку установление факта нарушений нотариусом действующего законодательства при совершении нотариальных действий относится к компетенции суда.

При этом приведенным законом не определены полномочия Министерства юстиции Украины, Главного управления юстиции Министерства юстиции Украины в Автономной Республике Крым, главных управлений юстиции в областях, городах Киеве и Севастополе относительно проверки законности совершения нотариальных действий нотариусами и в соответствии с установлением нарушения действующего законодательства при совершении действий, равно как и устанавливать наличие или отсутствие вреда, причиненного такими действиями нотариуса другим лицам.

С учетом требований подпункта «с» пункта 2 части первой статьи 12 Закона №3425-XII отмечает, что свидетельство о праве на занятие нотариальной деятельностью может быть аннулировано Министерством юстиции Украины в случае вступления в законную силу решения суда о нарушении нотариусом требований законодательства при совершении действия, независимо от того был ли нотариус ответчиком по делу. Судебными решениями не обязательно должна быть конкретизирована какая-либо норма права, которую нарушил нотариус при совершении им нотариального действия. Обязательным условием для правоприменения подпункта «с» указанной нормы должно быть само решение суда, вступившее в законную силу, из которого усматривается нарушение нотариусом требований законодательства при совершении им нотариального действия (Верховный Суд от 10.08.22 дело 520/5993/21, от 21.12.22 дело 640/15026/20 и от 04.05.23 дело 320/5840/21).

В период действия карантина с целью предотвращения распространения коронавирусной болезни (COVID-19) неправомерно было взимать штраф за невыполнение денежных обязательств, что делает невозможным бесспорность задолженности?

В такой ситуации неправомерно было взимать штраф! В случае взыскания это опровергает бесспорность задолженности.

Автор  консультации: адвокат Васильев Павел Сергеевич

Телефоны для платных консультаций: 095-235-31-10 или 096-476-66-66

Телеграм канал по кредитам, ипотекам и исполнительным производствам